公司与证券法讲义

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1、第一讲：公司概念、分类、性质及法人人格否认贺绍奇目录一、公司的概念及分类二、公司的性质三、公司法人人格否认（股东有限责任的滥用）1、在众多企业组织形式中，公司到底有什么特殊价值和功能？2、企业组织形式的选择要考虑哪些法律因素的制制约因素（哪些法律因素影响到企业家们对企业形式的选择？3、公司性质的争论有设么样的意义？一、公司的概念及分类（一）概念第二条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。　　有限责任公司的股东以其认缴的出资额

2、为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任（二）分类1、以股东对公司承担的责任形式：无限公司、有限公司、股份有限公司和两合公司2、以公司股东进入与退出是否自由，分为公众公司和闭锁公司（publiccorporationorprivatecorporation;publiclyheldcorporationorcloselyheldcorporation)3、以公司信用基础，分为人合公司、人合兼资合公司和资合公司。4、以所有制形式，分为国有公司与非国有公司。5、从公司之间控制与从属关系来分，母公司与子公司，集团公司与关联公

3、司。6、以公司内部管辖关系，分为本公司与分公司，或总公司与分公司。7、以公司国籍分，本国公司、外国公司。续公司国籍确定：（1）公司设立准据法主义；（2）公司设立行为地主义；（3）股东国籍主义；（4）公司住所地主义。我国兼采准据法主义和设立行为地主义。二、公司的性质（一）法学，法律拟制的人，商法的商人，民法上的法人。具有独立权利能力、行为能力人格特征的人。美国耶鲁大学法学院教授亨利.汉斯曼（HenryHansmann）和瑞乐儿.卡瑞艾克曼（ReinierKraakman）认为现代公司具有5个基本特征，即独立的法律人格、股东有限责任、可转让股份、董事会

4、下授权管理和投资者所有（investorownership）。（二）经济学，企业特殊的市场，公司是一组合约。公司现实主义（corporaterealism）和公司名义主义(唯名论，nominalism)科斯企业的性质，打开了公司“黑箱”。续“合同论者把企业描述成了一个特殊的市场，或者说一种带有成本和收益计算特征的团队生产方式。”“公司是企业的一种形式，而且其显著特征就是一种作为融资工具而存在的企业形式。”“和一般企业生产活动中参与者的收益不同，公司的特征在于，资本提供者所获得的是一种正式的求偿权。”投资者是风险承担者，并获得经营成果的边际收益（剩余

5、索取权）。“…公司作为法人的所谓‘人格’只不过是为了方便起见，它本身并非现实的人。”“公司的情形与国会如出一辙，公司也是由包括生产者、管理者、权益投资者、债权投资者、担保债权人以及侵权损害赔偿求偿权人等众多角色构成的，这些人员的角色设置通常根据的是合同和成文法，而非根据公司法或公司作为一个法人的的法律地位。将公司当做法人往往会掩盖其交易的本质。因此，我们常常说公司是‘合同束’或一组‘明示’或‘默示’的合同，这种说法也未公司中各种组成人员的复杂角色安排提供了功能定位的捷径。公司治理理论：公司为股东的财产，股东优先，公司自治（排斥法律干预）。公司制度的

6、价值沃尔玛，作为世界上最大的，完全一体化的零售企业，按照特拉华公司法设立，拥有40亿已经发行的普通股，主要在纽交所上市。大约30万名股东，没有嫩巩固接触到他们所拥有的，甚至没有见到实物股份凭证。社么让这个法律虚拟有形化，巨大经济现实，沃尔玛拥有，控制和运营一个庞大生产性帝国，2008年4012亿美元净销售，市值高达2200亿美元，截止2008年底，全球第三大。有55亿箱货物通过完全一体化的配送到7873个遍布全世界门店。210万销售人员，每周为400万顾客服务，在15个不同国家。换个角度说，沃尔玛充当一个集权的中央轮毂企业，一个最大规模和最有效率的

7、人类建立适时供应链，从来没有存在过的。2008年沃尔玛净销售额大约等于美国GDP的2.8%。也就是说，不超过36个沃尔玛这样公司就可以完成美国全部生产总值。按照2008年国际货币基金组织公布世界GDP，也只相当于151个沃尔玛。沃尔玛2008年产生的净收益超过经合组织成员国2008年GDP，如希腊、丹麦、爱尔兰、葡萄牙。沃尔玛2008年产值与国际货币基金组织排名的181个国家最后73名GDP总和。如果沃尔玛门店是一个国家，将是世界上第26大经济体。续三、公司法人人格否认——股东优先责任滥用1、国外。英美：揭开公司的面善（liftingtheveil

8、ofthecorporation)德国：直索责任日本：透视理论2、国内沿革1994年最高人民法院《关于企业开办的其他企业被