IPO：境内企业红筹架构上市专题研究(二)—红筹架构拆除过程中的外汇登记问题

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1、IPO：境内企业红筹架构上市专题研究（二）—红筹架构拆除过程中的外汇登记问题  【IPO：境内企业红筹架构上市专题研究（二）—红筹架构拆除过程中的外汇登记问题】导语本文有如下三点贡献：1.集中归纳了境内居民个人及机构设立特殊目的公司及返程投资设立外商投资企业涉及到的外汇登记事项并归纳成表，希望能给同仁一定帮助;2.结合法律条文归纳出境内居民权益人未进行境外投资外汇登记情况下，依据特殊目的公司设立是否合规、返程投资阶段是否发生资金流出、流入或结汇，将未办理外汇登记行为下拟IPO企业可能承受的法律后果分为四类分别进行论述。3.以案例为支撑对外汇登记问题进行详细分析。选用案例：伊戈尔（002922）

2、、稳健医疗、博拉网络。一结论红筹架构的拆除大多涉及返程投资问题，故此需要办理外汇登记。主要法规为《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2005]75号）（下文简称为75号文）和《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号）（下文简称为37号文）。境内居民权益人在返程投资前未办理75号文或37号文外汇登记，一般来说不够成重大违法违规行为，但若在此种情况下还存在涉嫌逃汇行为和外汇出境行为则有可能引发IPO实质性问题。目前红筹架构依然没有拆除完毕的境内拟IPO企业，若依然存在境

3、内居民权益人未办理境外投资外汇登记的情况，依据37号文十五条规定，特殊目的公司设立是否合规、返程投资阶段是否发生资金流出、流入或结汇将未办理外汇登记行为，可能承受的法律后果对拟IPO企业影响分为四类：1.境内居民权益人在返程投资前仅仅未办理75号文或37号文外汇登记，实质违反了外汇管理登记的程序性规定，对发行人实际控制人个人处以5万元以下的罚款，一般来说不够成重大违法违规行为，还是符合A股IPO的发行条件。2.若外汇局认定未登记的境内居民存在通过虚假或构造交易汇出资金用于特殊目的公司的设立涉嫌逃汇行为，罚款金额较大或构成犯罪，则会造成对IPO的实质性障碍。3.在境内居民未按规定办理相关外汇登记

4、、未如实披露返程投资企业实际控制人信息或虚假承诺的情况下，若发生资金流出，涉嫌逃汇的犯罪行为，罚款金额较大或构成犯罪，则会造成对IPO的实质性障碍。4.在境内居民未按规定办理相关外汇登记、未如实披露返程投资企业实际控制人信息或虚假承诺的情况下，若发生资金流入，遭受行政处罚，情节较严重导致罚款金额较大会造成对IPO的实质性障碍。二适用范围(一)境内居民设立特殊目的公司的外汇登记依据37号文规定，国家外汇管理局及其分支机构（以下简称外汇局）对境内居民设立特殊目的公司实行登记管理。1.适用范围境内居民个人及机构外汇登记事项具体情况如下表所示：即境内居民在持有特殊目的公司股权期间基本所有重大事项都涉及

5、到外汇登记。同时，依据37号文附件1《返程投资外汇管理所涉业务操作指引》之《境内居民个人特殊目的公司外汇（补）登记》“审核原则”，有两点需要另外进行强调：①境内居民个人办理登记之前，可在境外先行设立特殊目的公司，但在登记完成之前，除支付（含境外支付）特殊目的公司注册费用外，境内居民个人对该特殊目的公司不得发生其他出资（含境外出资）行为，否则按特殊目的公司外汇补登记处理。②境内居民个人只为直接设立或控制的（第一层）特殊目的公司办理登记。(二) 返程投资设立外商投资企业依据37号文和《外国投资者境内直接投资外汇管理规定》（汇发[2013]21号），返程投资设立的外商投资企业整个存续期间内重大事项，

6、外商投资企业和其相关境内外股东均需要进行登记。具体内容以下分别对两项规章进行论述：1.37号文“返程投资设立的外商投资企业应按照现行外商直接投资外汇管理规定办理相关外汇登记手续，并应如实披露股东的实际控制人等有关信息。”2.《外国投资者境内直接投资外汇管理规定》（汇发[2013]21号）依据此项规定，境内直接投资实行登记管理。境内直接投资活动所涉机构与个人应在国家外汇管理局及其分支机构（以下简称外汇局）办理登记。返程投资设立外商投资企业外汇登记事项具体内容如下：意即外商投资企业整个存续期间内重大事项（包括外汇资金出入境事项），外商投资企业和其相关境内外股东均需要进行登记。三未进行外汇登记的法律

7、后果（一）总体原则目前红筹架构依然没有拆除完毕的境内拟IPO企业，若依然存在境内居民权益人未办理境外投资外汇登记的情况，总体处理原则为37号文的第十二条，相关法规如下：1.相关法规《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号）“十二、本通知实施前，境内居民以境内外合法资产或权益已向特殊目的公司出资但未按规定办理境外投资外汇登记的，