2010-2015法硕联考(非法学)专业基础课主观题真题答案解析汇总

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1、2010-2015非法学部分主观题真题及答案解析2010年专业基础课(非法学)刑法学部分三、简答题:26-27小题,每小题6分,共12分。26、简述防卫过当的成立条件。防卫过当,指正当防卫明显超过了必要限度造成重大损害的情形。其成立要件:起因条件:有不法侵害行为发生;1时间条件:不法侵害必须正在进行;1对象条件:防卫行为必须针对不法侵害者本人实行;1主观条件:目的是为了保护合法权利免受不法侵害,即是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害;1限度条件:防卫明显超过必要限度造成重大损

2、害。227、简述黑社会性质组织的特征。黑社会性质的组织应当同时具备以下特征:形成稳定的犯罪组织,人数较多,有明确的组织者、领导者,骨干成员基本固定;有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获得经济利益,具有一定的经济实力以支持该组织的活动;以暴力、威胁或者其他手段,有组织地多次进行违法犯罪活动,为非作恶,欺压、残害群众;通过实施违法犯罪活动,或者利用国家工作人员的包庇或者纵容,称霸一方,在一定区域或者行业内,形成非法控制或者重大影响,严重破坏经济、社会生活秩序;PS:如“犯罪集团”的解释四、辨析题:28小题,8分。要求对

3、命题进行判断并着重阐明理由。28、实施同样的行为就应当以同样的罪名定罪处罚,对这一说法进行辨析。这一说法是不完全准确的。认定某一犯罪行为构成何种罪名需要同时从主客观两方面进行考查,具体要从犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面进行考量,行为的特征只是犯罪客观方面的部分的内容,还要通过对其他构成要件的认定才能确定其罪名。于是可能出现以下几种同行为不同罪名的情况:2(1)因犯罪主体不同可能导致相同行为定不同罪名,并处罚不同,如盗窃罪与职务侵占罪、贪污罪等,而且未成年人实施盗窃行为与成年人实施盗窃行为的处理不同。1

4、(2)由于犯罪客体或者犯罪对象不同导致相同行为定不同罪名,并处罚不同,如毁坏修理中的交通设施与毁坏使用中的交通设施,盗窃汽车的轮胎与盗窃汽车的刹车片等。1(3)由于犯罪目的不同而导致相同行为定不同罪名,并给予不同处罚,如为追索债务而拘禁他人和为勒索财物而控制他人人身。1(4)由于法律把某行为作为其他犯罪的一种情节而不单独定罪,如侵入他人住宅而抢劫的。1(5)犯罪行为属于想象竞合犯或法条竞合,同样行为也可以构成不同的犯罪,从而处以不同的刑罚,如冒充国家工作人员进行招摇撞骗,一般定招摇撞骗罪,但是若是骗得财物数额巨大的,

5、则以诈骗罪论处。2五、法条分析题:29小题,10分。要求符合立法原意和刑法理论。29、刑法第26条第一款规定,组织领导犯罪集团进行犯罪活动的,或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。(1)试说明犯罪集团的成立条件。(2)主犯和首要分子的区别。【答案】(1)犯罪集团,是指3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。其构成特征为:①成员人数较多,在3人以上,重要人员固定或者基本固定;②经常纠集在一起进行一种或数种严重的犯罪活动;③有明显的首要分子;④有预谋地实施犯罪活动;⑤不论作案次数多少,对社会造成的危害或其具有的危

6、险性都很严重。4(2)主犯与首要分子不完全一致。首要分子包括犯罪集团的首要分子和聚众犯罪的首要分子。犯罪集团的首要分子都是主犯,但聚众犯罪的首要分子未必是主犯。4对犯罪集团的首要分子,按照犯罪集团的全部罪行处罚。对犯罪集团的首要分子以外的其他主犯,应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。2(聚众犯罪有三种形态:①全体参与者均可构成犯罪,如聚众持械劫狱罪,该种情况下的首要分子必定是主犯;②只有聚众者和积极参加者可构成犯罪,一般参与者不构成犯罪,如聚众斗殴罪,该种情况下首要分子也是主犯;③只有聚众者才构成犯罪,其他

7、参与者不构成犯罪,如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪,该种情况下若聚众者只有一人,则不是共同犯罪,无所谓主犯,若聚众者为两人以上,则以其作用大小来确定主犯,也有可能都认定为主犯处理。){根据刑法第二十六条第一款规定,组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。主犯包括两类:一是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子,即犯罪集团中的首要分子;二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子,即除犯罪集团的首要犯罪分子以外的,在共同犯罪中对共同犯罪的形成、实施与完成起决定或重要作用的犯罪分子。这里需要区分

8、的是主犯与首要分子的关系,根据刑法第九十七条规定,首要分子分为两类:一是犯罪集团中的首要分子;二是聚众犯罪中的首要分子。但犯罪集团中的主犯不一定是首要分子,因为在犯罪集团中,除了首要分子是主犯以外,其他起主要作用的犯罪分子也是主犯。在聚众犯罪构成共同犯罪的情况下,原则上也可以认定其中的首要分子是主犯。但在聚众犯罪并不构成共同犯罪的情况下(如刑法

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