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时间:2019-08-21
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1、第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为第二节行政合同行为第三节行政事实行为第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为一、行政指导行为的概念和特征(一)行政指导行为的概念1.行政指导是行政主体基于国家的法律、政策的规定而作出的,旨在引导行政相对人自愿采取一定的作为或者不作为,以实现行政管理目的一种非职权的行为。2.行政指导行为是行政主体的一种非权力性行为。3.行政指导行为由行政相对人自愿接受不具法律约束力。4.行政指导是市场经济发展的需要(1)传统的行政法难以调整市场经济发展中的诸多问题,即传统行政法遇到了阻碍(如价格干预失灵),而这
2、种障碍的克服又不能采用强硬的手段;(2)采用合作协商方式有利于取得行政相对人的配合与支持,行政指导应用而生。第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为一、行政指导行为的概念和特征(二)行政指导的法律特征1.行政性(1)行政指导行为是发生在行政领域中的一种准法律现象—其主体为行政主体与行政相对人;(2)行政指导行为的目的是行政管理的目标,通过非职权行为达到相同的目标;(3)行政指导是一种与行政相关的行为。2.多样性(1)行政指导的对象具有广泛性和复杂性;(2)行政指导方法具有多样性(在主要方法中展开分析)3.自愿性(在自愿原则中适当展开分
3、析)第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为二、行政指导的原则(一)正当性原则1.正当性原则是指行政指导行为必须最大限度地保障行政相对人对行政指导的可接受性。行政相对人如何才能接受或认可行政指导行为呢?第一,行政主体要从行政相对人的利益出发设置行政指导目标;第二,行政相对人从利己出发考虑将利益最大化;第三,二者的结合便可让相对人接受行政指导。2.正当性原则的基本要求(1)行政指导行为必须以合法性为前提合法性包括行政实体合法、行政程序合法、行政管辖范围合法、非职权性合法。(2)行政指导行为的正当性是其以理服人的“软性”行政行为(3)正当
4、性要求行政主体在行政指导行为中不得滥用自由裁量权第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为二、行政指导的原则(二)自愿性原则1.自愿性原则是指行政指导行为应为行政相对人认同和自愿接受。2.自愿性原则的基本要求(1)自愿接受行政指导行为是行政指导的本质要求;自愿接受是行政相对人的真实意思表示而不是外界强力压制下的虚假表示;(2)自愿性给予行政相对人以选择权、决定权;(3)自愿性要求认同行政指导行为的不利后果。第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为二、行政指导的原则(三)必要性原则1.必要性原则是指行政主体采取行政指导行为比实施行政行
5、为可能会产生更好的客观效果。2.必要性原则的基本要求(1)必要性是客观状态的主观心理反映或认识,因此要求行政指导行为的设计和实施务必实事求是;(2)必要性要求行政主体根据发展变化的行政情况,适时调查行政指导行为,以产生积极的行政效果。第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为三、行政指导的主要方法不同的学者将行政指导方法作了不同的概括和说明教材主要介绍了以下五种方法:1.说服(1)说服是行政机关通过陈述情理,希望行政相对人接受行政指导的方式。(2)说服以说理为本质要求,它不以行政强制力为后盾。(3)说服要求克服“官员高人一等”的思想障碍
6、,充分贯彻以为人民服务为宗旨的理念;当前特别要充分贯彻以人为本的执政理念和行政理念;说服要求克服“灌输”的方式以行政相对人易于接受和认同的方式说明道理。(4)美国的德博拉﹒斯通在其《政策悖论—政治决策中的艺术》中分析美国人对说服的态度,认为:“强力为说服所替代”;“个体的行为通过逻辑和证据的说服力而达到了和谐”;“依靠说服的政府带来了最高的人性本质—追求自由的能力”(该书2006年版第207页)。当然该书作者也分析了反对说服方式的意见,反对说服即主张强力。第九章行政主体的其他行为第一节行政指导行为三、行政指导的主要方法2.建议(1)建议
7、是行政机关根据行政管理目的的需要,将自已对实现行政管理目的、方法、途径等形成的看法告诉行政相对人,希望行政相对人在政治、经济和文化活动中响应其建议,从而有助于行政机关达成行政管理的目的。(2)行政机关应当为接受建议的行政相对人提供条件和便利。(3)运用建议方式可以产生积极的社会效果。3.协商(1)协商是行政机关为了使行政相对人支持其实现某一行政管理目的,而与行政相对人就某一行政管理事项进行商讨,增进相互了解与沟通,谋求与行政相对人达成共识。(2)协商方式比较适合于公共利益建设事项,如:城市道路建设、城市污水处理设施建设,等。第九章行政主体
8、的其他行为第一节行政指导行为三、行政指导的主要方法4.奖励(1)行政指导中的奖励方式还不是严格意义上的行政奖励,行政奖励既要求相对人申请又要求行政职权。(2)奖励是行政机关通过给予行政相对人
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