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1、第27卷第2期西安社会科学2009年6月Vol.27,No.2Xi’anSocialScienceJun.,2009试论民事证据法上的推定邓和军(海南大学海南海口570228)摘要:推定是一个证明规则。弄清推定的概念、根据、分类及分类的意义,分析推定在证明责任理论层面的法律价值,了解推定的局限性并注意在司法实践中予以缓解,有助于丰富证明责任理论和指导证明司法实践。关键词:推定;证明责任;提供证据责任;自由心证文章编号:978-7-80712-402-3(2009)02-095-03一、推定的概念与根据过程,这种思维逻辑过程逐渐由感性认识上升到理推定是证据法上的一个重要概念。一般认为,
2、性认识,并以特有的适应性而为证据法所吸收,进而所谓推定,是指依照法律规定或者由法院按照经验演变为法律上所认可的推定规则。法则,从已知的基础事实推断未知的推定事实存在,推定的根据在于,事物之间客观存在某种逻辑并允许当事人提出反证推翻的一种证据规则。[1]推关系,即某一事实存在时,只要不存在例外情况,就定所依据的事实称为基础事实(或称前提事实),由会合乎逻辑地引起另一事实的发生。这是由事物发基础事实假设出的事实称为推定事实。这里的假设展的必然性和偶然性决定的,例外情况属于偶然性,显然不是可以凭空臆设的,而是必须以某种联系为但偶然性并不居支配地位。绝大多数情况下事物的基础的,即这种假设应表
3、明在通常情况下,基础事实发展取决于其必然性,即事物之间的密切联系。事与推定事实之间存在某种联系。诚如我国台湾学者物之间的这种密切联系使立法者和司法者有充足理李学灯所言“:推定用为法律上之术语,通常指一种由相信,通过推定来认定案件事实几乎同运用证据法则或一种推论而言,使用这一术语意在表示某一来证明一样准确可靠,事实上,这在绝大多数情况下事实或若干事实与另一事实或若干事实间之关也被证实是真实的,符合事物发展的客观规律。系。”[2]二、推定的分类及其意义世界上不少国家在立法上对推定的概念做出了各国学者一般根据推定在分配上是否由法律明规定,如法国民法典第1349条规定“:推定为法律和确规定,
4、把推定分为法律上的推定(又称法律推定、审判员依已知的事实推论未知的事实所得的结果。”立法推定)和事实上的推定(又称事实推定、逻辑推该法典第1350条规定“:法律上的推定,为特别法所定、法院或裁判上的推定、显而易见的推定或表见证加于一定的行为或一定的事实的推定。”意大利民法明、非法律上的推定),这是一种比较普遍的分类方典第2727条规定“:推定是指法律或法官由已知事式。如美国学者华尔兹(Waltz)就持这种分类法,并实推测出一个未知事实所获得的结果。”1877年1指出“:法律推定即法律要求事实认定者在特定的基月30日的德国民事诉讼法实施法第16条第1款将础事实被证实时就必须做出的推断,
5、当然其前提是推定定义为“:民法的规定,根据该规定,在特定的前没有关于该特定事项的直接证据。这种推定仅存在提条件下,一事实⋯⋯被视为确定无疑。”于非刑事诉讼之中。”“事实推定产生于下面这种思民事诉讼上的推定最初起源于人类日常生活经维过程,即根据已知的基础事实的证明来推断出一验中所从事的反复性推论。所谓推论,是指人们从个未知的事实,常识和经验表明该已知的基础事实自己或他人的经验中归纳出的关于某种现象的结通常会与该未知事实并存。”[3]这种分类的意义在论。其中有一部分推论经常呈现出同样的思维逻辑于,事实推定是依据经验规则进行的,属于法官自由收稿日期:2009-05-22课题项目:本文系作者
6、主持的2008年海南省教育厅高校科研指导性项目《自由心证原则研究———以民事诉讼为考察中心》(Hj2008-11)的阶段性成果之一。作者简介:邓和军/邓周和军(1976-),男,汉族,湖南新邵人,海南大学法学院讲师,研究方向:民事诉讼。·95·心证的范畴,因而可以用反证来推翻;而法律推定尽视为送达。这就是一种不可反驳的法律推定,因为管大部分也是逻辑或经验规则的法律化,如我国台即使当事人在这60日内确实没有看到公告,期满后湾民法第944条第1项规定“:占有人,推定其为以诉讼文书送达的效力照样发生。再如我国继承法第所有之意思、善意、和平及公然占有者。”这一部分也25条规定,受遗赠人在知道
7、受遗赠后两个月内没有可以用反证来推翻,但其余部分则纯粹是为创造方做出接受或者放弃受遗赠的表示的,视为放弃受遗便而由法律预设的,这也通常称为法律上的“拟赠。这就是一种可反驳的法律推定,因为当事人可制”,①如日本破产法第58条第2款规定“:破产人以反驳说之所以在两个月内没有表示,是因为受到在破产宣告之日所实施的法律行为,推定为在破产了暴力威胁。上述分类是一种传统分类,实际上是宣告后所实施的行为。”我国民事诉讼法第79条规将上文所述的确推定与假推定及事实推定进一
