PE项目有关的法律问题

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1、PE有关的法律问题主讲人：汪祖伟律师大成律师事务所合伙人业务领域上市私募并购重组联系电话：139111743532010年12月私募投资的概念通过私募形式对非上市企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、并购或管理层回购等方式，出售持股获利。广义的PE为涵盖企业首次公开发行前各阶段的权益投资，相关资本按照投资阶段可划分为创业投资、发展资本、并购基金、夹层资本、重振资本，Pre-IPO资本，以及其他如上市后私募投资、不良债权和不动产投资等。狭义的PE主要指对已经形成一定规模的，并产生稳定现金流的成熟企业的私募股权投资部分，主要是指创业投资后期的私募股

2、权投资部分，而这其中并购基金和夹层资本在资金规模上占最大的一部分。在中国PE多指后者，以与VC区别。私募投资的概念并购基金是专注于对目标企业进行并购的基金，其投资手法是，通过收购目标企业股权，获得对目标企业的控制权，然后对其进行一定的重组改造，持有一定时期后再出售。并购基金与其他类型投资区别：风险投资主要投资于创业型企业，并购基金选择的对象是成熟企业；其他私募股权投资对企业控制权无兴趣，而并购基金意在获得目标企业的控制权。私募投资的概念夹层资本在风险和回报方面，介于优先债权投资（如债券和贷款）和股本投资之间的一种投资资本形式。对于公司和股票推荐人而言，夹层投资通常提供形式非常灵活的

3、较长期融资，这种融资的稀释程度要小于股市，并能根据特殊需求作出调整。而夹层融资的付款事宜也可以根据公司的现金流状况确定。夹层资本一般偏向于采取可转换公司债券和可转换优先股之类的金融工具。私募的主要特点1.在资金募集上,主要通过非公开方式面向少数机构投资者或个人募集,销售和赎回都是基金管理人通过私下与投资者协商进行的。投资方式也是以私募形式进行，绝少涉及公开市场的操作,一般无需披露交易细节。2.多采取权益型投资方式，绝少涉及债权投资。PE投资机构因此对被投资企业的决策管理享有一定的表决权。反映在投资工具上，多采用普通股或可转让优先股及可转债。3.一般投资于私有非上市企业，绝少投资已公

4、开发行公司，不会涉及到要约收购义务。4.偏向于已形成一定规模和产生稳定现金流的成形企业，这一点与VC有明显区别。私募的主要特点5.投资期限较长，一般可达3至5年或更长，属中长期投资。6.流动性差，没有成熟的市场供非上市公司的股权出让方与购买方直接达成交易。7.资金来源广泛。8.PE投资机构多采取有限合伙制，有很好的投资管理效率，并避免了双重征税。9.投资退出渠道多样化，有IPO、售出、兼并收购、标的公司管理层回购等。中国资本市场的私募投资部分案例1、2004年末，美国华平投资集团等机构，联手收购哈药集团55%股权，创下第一宗国际并购基金收购大型国企案例；2005年后，PE领域更是欣

5、欣向荣，不断爆出重大的投资案例，其特点是国际著名PE机构与国内金融巨头联姻，投资规模巨大。2005年第三季度，国际著名PE机构参与了中行、建行等的引资工作。2005年9月9日，凯雷投资对太平洋人寿4亿美元投资议案已经获得太平洋保险集团董事会通过，凯雷因此将获得太保人寿24.975%股权。这是迄今为止中国最大的PE交易。2、凯雷集团收购徐工机械失败。3、联想以12.5亿美元高价并购IBM的PC部门，3家PE基金向联想注资3.5亿美元。4、海尔宣布以12.8亿美元，竞购美国老牌家电业者美泰克(Maytag)，收购团队包括两家PE基金。在中国，PE基金投资比较关注新兴私营企业，由于后者的

6、成长速度很快，而且股权干净，无历史遗留问题。对赌协议的概念对赌协议就是收购方(包括投资方)与出让方(包括融资方)在达成并购(或者融资)协议时，对于未来不确定的情况进行一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种权利；如果约定的条件不出现，融资方则行使一种权利。对赌协议实际上就是期权的一种形式。通过条款的设计，对赌协议可以有效保护投资人利益。对赌协议的产生根源对赌协议是投资协议的核心组成部分，是投资方衡量企业价值的计算方式和确保机制。对赌协议产生的根源在于企业未来盈利能力的不确定性，目的是为了尽可能地实现投资交易的合理和公平。它既是投资方利益的保护伞，又对融资方起着一定的激励作用

7、。所以，对赌协议实际上是一种财务工具，是对企业估值的调整，是带有附加条件的价值评估方式。对赌协议的应用创业型企业中的应用摩根士丹利等机构投资蒙牛，是对赌协议在创业型企业中应用的典型案例。1999年1月，牛根生创立了“蒙牛乳业有限公司”，公司注册资本100万元。2001年底摩根士丹利等机构与其接触时，公司是典型的创业型企业。2002年6月，摩根士丹利等机构在开曼群岛注册了开曼公司。2002年9月，蒙牛乳业的发起人在维尔京群岛注册成立金牛公司。同日，蒙牛乳业的投资人、业务