非法经营罪中非法买卖外汇的理解

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1、中国人民公安大学学报（社会科学版）2013年第2期No.22013JournalofPeople’sPublicSecurityUniversityofChina（SocialSciencesEdition）总第162期Sum162非法经营罪中“非法买卖外汇”的理解刘东根，王孟（中国人民公安大学，北京100038）【摘要】“买卖”作为普通用语包括买和卖两个方面的含义，但对于刑法中“买卖”的含义要结合犯罪类型的本质以及刑法规范的目的予以确定，不同刑法条文中“买卖”的含义也不一定相同。非法经营罪在客观方面是一种经营行为，主观上以营利为目的，非法经营罪中的“非法买卖外汇”也必须被解释

2、为是一种经营行为。非法买汇自用行为虽然破坏了国家对外汇的管理制度，但其没有营利的目的，不是经营行为，不构成非法经营罪。【关键词】买卖；外汇；非法经营【中图分类号】D924.334【文献标识码】A【文章编号】1672-2140（2013）02-0127-05我国目前对外汇实行较为严格的管制制度，么地方，只要是在合法的外汇交易场所、合法的外汇交易市场没有完全放开，买卖外汇必须在国交易柜台之外进行购买或者出售外汇的，都将视［1］家规定的交易场所进行。在国家规定的交易场所为非法买卖外汇。另外一种观点认为，非法买以外买卖外汇，是一种非法行为，情节严重的，卖外汇犯罪中的“买卖”必须是一种经

3、营行为，根据全国人民代表大会常务委员会1998年12月必须具有市场性和营利性。这就决定非法买卖外29日通过并实施的《关于惩治骗购外汇、逃汇和汇犯罪只能是又买又卖或者卖的行为。与之相反，非法买卖外汇犯罪的决定》（以下简称《决定》）单纯的买汇自用，就不能认定为是经营行为，更①［2］第4条第1款的规定，以非法经营罪定罪处罚。不能以非法经营罪论处。从字面上看，非法买卖外汇的含义很明确，应该本文认为，对于非法买卖外汇的理解涉及刑不存在争议，但实际情况并非如此。对于地下钱法解释、非法经营罪的犯罪构成等问题。庄或者从事外汇买卖的“黄牛党”非法买卖外汇，情节严重的行为以非法经营罪论处，这已在学

4、界一、刑法中的“买卖”一词具有多种含义，和实务部门达成共识。与此同时，有争议的是，应结合具体罪名来认定其准确含义《决定》第4条第1款规定的非法买卖外汇行为是否包括那些从地下钱庄等非国家规定的交易场所“买卖”一词并非刑法学上的一个专业术语，兑换外汇的非法行为，对其能否以非法经营罪定而是普通生活中经常使用中的词语，我国刑法没罪处罚。一种观点认为，只要行为人实施了买卖有相关法条专门规定“买卖”的含义。从“买卖”行为中的一种即可构成买卖外汇行为，并不要求一词的文义解释看，该词语包括两方面的含义，行为人必须同时具备买和卖两种行为。无论在什即购买与出卖。当然，“买卖”还有一个另外含【作者简

5、介】刘东根，男，安徽桐城人。中国人民公安大学法学院副教授，法学博士。王孟（1972-），男，中国人民公安大学图书馆副研究员。①该《决定》第4条第1款规定：“在国家规定的交易场所以外非法买卖外汇，扰乱市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定定罪处罚。”·127·刘东根王孟：非法经营罪中“非法买卖外汇”的理解!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!义，即指做生意，其本质特征是一种买进卖出的的“买卖”的含义也完全可能做不同的解释。商业经营活动。我国刑法第125条、第181条第2款、第225条、第280条、第281条、第350条、二、对“非法买卖外汇”

6、的理解应结合非法第352条、第375条均明确规定了买卖，有的一经营罪的犯罪构成和法定刑来进行个条文中规定了多处买卖，如第225条。对这些条文中的买卖是否应该做出与其字面含义相同的罪名是对该种犯罪本质特征的高度概括，对解释，是否在所有的法条中都应做同样的解释，于理解该罪的犯罪构成具有重要的指导意义，具这直接涉及刑法解释理论中的普通用语的规范化体到非法经营罪同样如此。根据《决定》的规定，和刑法用语的相对性这两方面的问题。情节严重的非法买卖外汇行为是非法经营罪的一对于第一个问题，普通用语一旦进入刑法规种行为方式，所以，对于《决定》中非法买卖外范成为刑法用语，对于其含义的解释就不能完全

7、汇含义的解释必须要与非法经营罪结合起来，必遵从其通常含义。文理解释虽然是刑法解释的重须要符合非法经营罪的本质特征，否则这种行为要方法，但是如果文理解释的结论不符合刑法规可能就不能被非法经营罪所涵盖，超出了其应有范目的，则有必要适用扩张、限制、历史解释等之意。非法经营罪是指自然人或者单位，违反国论理解释方法，这是刑法解释的基本理论。张明家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，楷教授指出：解释者必须揭示普通用语的规范意情节严重的行为。根据现行法律和司法解释的明义，而不能完全按照字面解释普通用