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《大陆法系的司法判例及借鉴》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、·52·1998/4山东法学国外法制大陆法系的司法判例及借鉴□潘荣伟»法律的稳定性和适用性是各法定的事实面前显得毫无力量的弊下级法院依据上级法院的判决,原因律体系中永恒的、不能解决的冲突端。但诸如“诚实信用”、“公序良俗”很简单:法官们都不喜欢自己的判决¹倾向。为缓和冲突,各国无不殚精之类条款比较笼统,在法典中没有确被推翻,这似乎是世界范围的现¼竭虑。我国能否引进英美法系判例定的内涵,以至不能对法官产生实质象。大陆法系国家中,上级法院对制度,法学界尚无定论。但我国受约束力。这些条款的意义,完全取决法官职业能力的评价,是决定法官命大陆法系影响较深,
2、因此,考察大于法官对具体案件的处理。因而,法运的重要因素,因而法官们害怕自己陆法系的司法判例并加以借鉴,定官在处理这类案件中所作的判决,实的判决被推翻的心理尤为明显。同有裨益。际效力就等同为法律,对以后同类事时,大陆法系国家多有文官司法系件的处理,就有了指导、参照的标准。统,它们会对下级法院执行判例施加一那些想要了解适用这些条款收到的压力。这种压力在某些时候可能与大陆法系有着悠久的崇尚成文预期效果的律师,也必须密切注视法“遵循先例原则”对普通法系中更具法典的传统,最早可以追溯到古罗马院适用这些条款所作的判例,把活动有独立性的初审法官的影响一样强时
3、代。成文法具有的优点,常常成为重点放在对大量判例的研究上,并在烈。而且,对于一个法官来说,如果选大陆法系法学家对英美法系法律文辩论中加以引证。择了判例的话,它又是一种逃脱的方化不屑一顾的原因。但随着社会的第二,个案公正的追求。公正有法。他不必自己去思考或自己来判½发展,成文法典渐有捉襟见肘之感。整体公正与个案公正之分。成文法决。法官也因此避免了判决被屡屡本世纪流行的社会法学派、功利主义的传统,强调整体公正,在个案公正推翻的风险。法学派和实用主义法学派的理论,对与整体公正发生冲突时,不惜牺牲个第四,降低立法成本。从卷帙浩大陆法系过于偏重国会立法的法
4、律案的公正来保证总体意义上的公正。瀚的判例中,寻找适合当下案件的法观念发起了冲击。大陆法系学者开但这绝不是理想状态。如果没有强律规则,不仅可能为聪敏的律师各执始把眼光投向英美法系判例制度。有力的理由证明案件事实有例外的一端提供了空间,而且可能因此而使导致“判决从不产生法律”这一情况,却作出不一致的判决,公平适执法成本增加。以判例法为主要法传统的大陆法系原则在实践中被突用法律原则的最基本要素将被武断律渊源的普通法系国家至今未创立破的原因是多方面的,其中最重要的所代替。而且,如果法官习惯于无视一套撰修判例汇编的有章可循的制¾一点是判例制度可弥补成文法
5、的不先前的判决,就使法律的确定性丧度,导致对其批评的声音久久不º足。学者对此多有论述,笔者不再失,同时也使社会公众对自己将来的绝。但我们应看到,由于遵循先例,法赘言。除此之外,还有以下因素使然:行为无法预测其后果。大陆法系在律规则就成为判例制度的“副产品”,第一,立法中基本原则引进的必实践中引进判例,法官的判决经由法从而使立法成本接近于零。因此,囊然结果。为了解决有限之条文无法学家作出评价分析,抽象出法律规则括立法成本在内的总成本反而有所穷尽无穷之情事的矛盾,大陆法系在理论,一经公布,就使原来不确定的降低,这正是英美判例制度魅力之所制定成文法典时
6、,引进了弹性极大的法律概念确定化,便于法官在其它案在。面对迅猛变化发展的社会现实,基本原则,企图以基本原则的不确定件中明确内涵,作出一致的判决,从繁琐的立法程序和缓慢无声息的议性,赋予法官司法自由裁量权,充分而实现同样的情况同样对待意义上会使大陆法系国家对立法成本不堪发挥法官的司法能动性,从而弥补法的公正。其负。社会成本效益分析之后,大陆律内容的确定性在实际存在的不确第三,回避判决被推翻的风险。法系开始了借鉴判例制度的改革。国外法制1998/4山东法学·53·上述列举的几点,虽然没有对大和解释。早在19世纪上半叶,英美法完整、清晰、逻辑严密做出了
7、贡献。因陆法系借鉴判例制度的原因包揽无系各国就相继确立了“先例约束力”而法学家对判例的批评意见经常使余,但仍可以用于说明和强调一个不原则。可见,判例对司法机关的约束得大陆法系法院重新检讨自己的判可否认的事实,即判例在大陆法系国力,在两大法系是有差别的。决意见。碰到法律难题,也是先寻找家日益受到重视。其次,两大法系适用判例的条件权威法学家的论述,而非以前判决。不同。众所周知,大陆法系在没有成在大陆法系,除了许多不能上诉到最二文法的前提下才适用判例,而普通法高法院的案件,下级法院尽可以不受1966年,英国的大法官宣布,上系则恰好相反。除此之外,大陆法
8、系先例约束以外,下级法院在害怕自己议院决定对它一直遵循过去判决的国家不会依据个别的判例,而更倾向判决被推翻的心理下,往往考虑依据惯例予以
