第二节 合同订立

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1、2021年7月15日【提要】合同订立的过程，就是反复的要约邀请，要约和承诺的过程。99年《统一合同法》首次引进了“要约”和“承诺”这一对国际贸易中通行的游戏规则。大家要理解和牢记，要约和承诺是关于合同订立过程的纯粹技术性规则，依靠这一规则我们能够对合同订立中各方的行为定性，从而对合同订立与否作出判断。本章还介绍缔约过失责任——合同成立之前的责任（先契约义务）。第二节合同的订立——要约、承诺和缔约过失责任2021年7月15日目录一、合同订立的过程：要约和承诺二、信赖义务和缔约过失责任2021年7月15日法学家把合同订立的过程

2、分为三个阶段：要约邀请、要约和承诺。一、概念辨析和构成要件（一）要约是指当事人一方以订立合同为目的，向另一方当事人做出的意思表示。在国际贸易法中称为“发盘”（Offer）。《合同法》第14条：要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约应当符合下列规定：1.内容具体确定；2.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2021年7月15日2、要约邀请，也称为要约引诱，是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。《合同法》第十五条  要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告

3、等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约；2021年7月15日（三）承诺：受要约人向要约人做出的对要约内容完全同意和接受的意思表示。承诺的效力表现为要约人收到受要约人的承诺时，合同即成立，订立合同的过程结束，也称为受盘（Acceptance）：《合同法》21条 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺生效时合同成立。◆订立合同可以由多次要约和邀请要约，但只有一次承诺！2021年7月15日春熙路上某商店裙子标价800元。（邀请要约）顾客：这个裙子多少钱？（同上）老板娘：妹子，你愿意出多少钱？（同上）顾客：180块

4、，行不行？（要约）老板娘：哪有这样的价，我进（货）都进不到，700块，不买算了。（反要约）……………顾客走几步。老板娘：回来，回来，今天还没开张呢你开个价，给个面子开个张。（邀请要约）顾客：到底多少钱卖？说卖价！（邀请要约）老板娘：最少600块，跳楼价。（要约）顾客：最多200。（反要约）………………老板娘：380，少一分都不卖了，杀头价（要约）顾客：行，成交。（承诺）2021年7月15日【案例】①1997年6月15日，A公司向B公司发出一份订单，并要求B公司在1997年7月10日之前答复；②1997年7月初，该种货物的国

5、际市场价格大幅度下跌，A公司通知B公司：“前次订单中所列货物价格作废，如你公司愿意降价20%，则要约有效期延长至7月20日。”③B公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降价，同时对前一订单表示接受，④正常情况下，此信可以在7月8日到达，但由于邮局工人罢工，A公司于7月15日才接到回信，⑤立即答复：“第一次的订单已经撤销，接受无效。”⑥B公司坚持第一次的订单不能撤销，⑦A公司又于7月20日回复认为B公司的承诺已经逾期，合同没有成立。请问合同成立与否？2021年7月15日在现实的贸易中，双方对合同的条款用各种通信方式进行

6、谈判，判断“何时或者何种条件下双方达成了协议？”，换言之，“合同何时成立”，“双方何时开始应该受到合同的约束”——“契”变成“约”的时间分界点就十分重要和困难。《合同法》详细规定要约和承诺制度的目的在于“标准化地确定一个合同是否已经成立”，当事人是否应当受到合同条款的约束？电话传真电报互联网信件2021年7月15日二、合同订立阶段图示：可以撤回要约要约发出承诺发出承诺到达可以撤回承诺合同成立可以撤销要约要约到达要约生效判断是否存在一个“要约”？要约是否生效？承诺是否发出？承诺是否生效？标准化流程2021年7月15日1、要约

7、生效：要约产生法律效力。（1）要约生效的时间：《合同法》第16条，要约到达受要约人时生效。要约生效的时间是要约开始对要约人产生拘束力的时间。可以撤回要约可以撤销要约要约发出要约到达要约生效承诺发出2021年7月15日（1）发信主义VS到达主义；（2）到达主义的“到达”：要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱等）即为送达。受要约人是否看到，在所不论；（3）16条第二款，采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进人该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电

8、文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。2021年7月15日2.要约生效的法律后果包括两个方面：（1）要约人要受到自己所发出的要约的约束；（2）承诺人获得了承诺的权利，不是义务。■《合同法》第289条，从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。〖案例〗吴老太不慎从三楼摔下，血