合同的变更和转让(III)

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1、第七章合同的变更和转让第一节合同的变更合同的变更指合同成立后、履行完毕前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。条件原已存在的合同关系合同内容发生变化合同的变更原则上依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决须遵守法定的程序和方式第二节合同的转让是指一方当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三方。合同的转让只是合同主体的变更，而不改变合同的权利与义务。性质：1、合同的转让发生合同主体的变化；2、合同的转让的对象为合同债权或债务3、可以全部转让也可以部分转让第二节合同的转让一、合同权利的转让条件：须有有效的合同权利存在转让双方之间须达成合同转让的

2、合同权利须具有可让与性（以下例外）1．根据合同性质不得转让的（四种）2．按照当事人约定不得转让的；3．依照法律规定不得转让的。应当通知债务人未经通知，该转让对债务人不发生效力。（无须债务人同意）债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。依法办理有关登记手续第二节合同的转让一、合同权利的转让生效条件：转让合同的成立和债务人对通知无异议法律效力：对内（转让人与受让人）让与人合同权利给受让人从权利随主权利的移转而发生移转(专属于债权人自身的权利除外)权利的担保(权利无瑕疵)权利不得重复转让有偿让与人/全部让与人/先前让与人优先对外(对债务人)

3、不得再向转让人履行债务人负有向受让人作出履行的义务,同时免除其对原债权人所负的责任所享有的对抗原债权人的抗辩权可以对抗新债务人抵销权第二节合同的转让二、合同义务的转让（债务承担）债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的、应当经债权人同意。条件：须有有效的合同义务存在转让双方之间须达成合同转让的合同义务须具有可让与性须经过债权人的同意依法办理有关登记手续例：某贸易公司诉某纺织公司合同违约案第二节合同的转让二、合同义务的转让（债务承担）免责的债务承担的法律效力：第一，债务人脱离合同关系，而由承担人直接向债权人承担债务。第二，合同义务移转后，新债务人可

4、以主张原债务人的对债权人的抗辩权新债务人应当承担与主债务有管的从债权。并存的债务承担的法律效力：债务人与第三人成为连带债务人第三人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权第三节合同权利和义务的概括转移是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括地继受之（《合同法》第88条）通常有两种情形，一为合同承受，一为企业合并（一）合同承受1．概念指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并转移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受权利并负担义务。2．生效要件（1）须有有效的合同存在。

5、（2）承受的合同须为双务合同。单务合同只能成立单纯的债权让与或债务承担，故不能成为合同的标的。（3）须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。（4）须经对方当事人同意。第三节合同权利和义务的概括转移（一）合同承受3．合同承受的效力承受人取得原合同当事人享有的一切权利和负担的一切义务原合同当事人完全脱离合同关系。嗣后合同的履行或者不履行以及合同的变更或解除，概与原合同当事人无关。（二）企业合并企业合并，是指原存的两个或两个以上的企业合并为一个企业。《合同法》规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务（《合同法》第

6、90条）难重点：合同权利的转移了解在什么情况下，债权可以转让。主要掌握合同法79条　，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。允许转让的情况下，在债权转让合同中当事人的权利义务关系怎么样明确。注意：作为债权人转让的时候，要履行通知义务。如果没有通知的，这种转让对债务人不发生效力。债权转让的通知是不可以撤销的，除非通过受让人同意。债权一旦转让，受让人不但要取得债权，而且要取得与债权有关的从权利。除非该从权利专属于债权人自身的除外。另外，作为债务人在接到债权转让通知以后，原来对让与人的

7、抗辩权现在就可以向受让人主张。原来对于让与人享有抵销权的，现在可以向受让人主张抵销权。债权债务的概括转让的情形中，由于其中涉及到权利，又涉及到义务，所以，必须要对方当事人同意才能够发生效力难重点：合同义务的转移债务人也可以将合同义务的全部或者部分转让给第三人，但是应当经债权人同意。注意：债权转让只要通知债务人，就可以对债务人发生效力。因为债权转让中不增加债务人的负担。而在债务转移中，因为每个人的债务人履行能力不一样，所以，必须经过债权人同意才能够发处效力。债务转移的两种情况并存的债务承担/免责的债务承担效力：一旦债务转移成立，原债务人转让出去的这部分

8、就免除责任了。新的债务人就成为合同关系的当事人。原来债务人可以主张的抗辩，新的债务人也可以主张。与原债务有关