公司章程起草和修改中应当注意的问题

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1、公司章程起草和修改中应当注意的问题                                              ---------------------------杨芳  公司章程是关于公司的组织结构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据。设立公司必须依法制定公司章程。公司章程首先是规范股东之间及公司内部关系的准绳，相当于公司发起人或股东间的合同，不仅对股东和由股东利害关系所派生的股东会、董事会、监事会等公司机关及其成员均具有约束力，而且对公司董事、监事、高级管理人员都具有约束力。其次，公

2、司章程是规范公司与第三人的关系和政府对公司进行监督管理的依据。为了维护第三人的利益和社会交易安全，公司的住所、法定代表人、注册资本、经营范围、股东或发起人的姓名等章程主要内容，应可供公众查阅。工商管理机关也可根据依法登记的公司章程来对公司进行监督管理。新的公司法对公司章程作了宽松的规定，允许公司在不违反法律、行政法规的前提下进行自由约定，体现意思自治。一、           公司章程中可以解决的问题公司章程的内容从法律效力看，包括绝对记载事项、相对记载事项和任意记载事项；从内容性质上看主要包括以下几类：第一类

3、是公司的基本情况；第二类是股东的权利和义务；第三类是公司治理结构中的关系；第四是公司运营中的一些规则等。总之，公司章程规定了各方的权利和义务，规范了公司治理中各类关系，规定了公司的内部管理和对外运营等有关的重要制度。新公司法更注重公司的意思自治，在公司运营过程中将会发生的各类问题都可以在公司章程中予以规定。1、《公司法》第25条是法律明确规定必须予以记载事项，也就是绝对记载事项，缺一不可，否则将会导致章程的无效，公司注册不能。2、纵观公司法，在很多条款上都允许章程可以自行约定，不约定不会导致章程的无效，可以按照

4、法律规定的办理，这些就是所谓的相对必要记载事项，下面就对这些事项作一个简单的说明：《公司法》第四十二条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”《公司法》第四十三条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”《公司法》第四十四条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。”《公司法》第四十九条规定：“董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。”《公司法》第五十

5、一条规定：“执行董事的职权由公司章程规定。”《公司法》第五十六条规定：“监事会的议事方式和表决程度，除本法有规定的外，由公司章程规定。”《公司法》第七十二条规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”《公司法》第七十六条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。”《公司法》第一百六十六条规定：“有限公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。”“股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”《公司法》第一百七

6、十条规定：“公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。”等等。可以说在新《公司法》的很多条款中都有类似的规定，给予了公司很大的自治权，公司完全可以根据自身经营需要来制定公司章程，对股东之间、董事之间、监事之间以及他们相互之间的权利和义务进行制衡，这可以体现在股东会、董事会、监事会的议事方式和表决程序上。3、《公司法》对股东权利、董事权利、监事权利作了一些罗列，但公司完全可以根据自身发展的要求和经营特点在法律规定的基础上再进行约定，这就是所谓的任意记载事项

7、。任意记载事项是指法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违反法律和公共道德的前提下，在章程中记载某些事项的条款。如常年法律顾问的聘请、物资的采购和产品销售、公司债的发行、任意公积金的提取等条款。二、公司章程常见的问题新《公司法》自2006年1月1日生效以后，为了更加适应社会发展需要，与法律规定相同步，所有的公司都面临着修改和重新制定公司章程的客观问题。结合新《公司法》所体现的精神，本人认为目前章程中所存在的问题主要如下：1、  章程内容必须体现个性化新修订的《公司法》更加尊重公司章程的效力，允许公司章

8、程在很多问题上，包括公司股东之间、股东与公司之间、公司与管理层之间的权利义务关系问题上进行比以前更加个性化的自由约定。今后公司章程将一改以往内容千篇一律的状况，出现各不相同乃至千变万化的内容。由于这一重大变化，公司章程对公司治理的重要作用更加凸显，章程条款的个性化内容将对公司各个方面的行为产生直接的影响。而如何来体现个性化就是目前需要解决的问题之一，当然这要考虑很多方面的因素。比如有限