道路建筑材料全部

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1、第十章排除犯罪性事由目录第一节概述一、概念是指某种行为在形式上似乎符合犯罪构成，但实质上既不具备社会危害性，也不具备刑事违法性，相反是对社会有益的行为。二、特征（一）形式上与犯罪行为有相似之处（二）不具有犯罪行为特有的社会危害性（三）为法律所允许或许可三、排除犯罪性行为的本质及分类（一）本质上因其不具有犯罪行为特有的社会危害性，并在许多情况下为维护社会整体利益所必需，这也是刑法所承认和规定这类行为以及免责的根据，既有利于维护国家集体和个人的合法利益，亦有利于鼓励人们同多种犯罪行为做斗争。（二）分类1、法定类型（刑法

2、）（1）正当防卫（2）紧急避险2、刑法理论与司法实践中认定的分类（1）履行职务行为（2）包括直接依法实施的职业行为和执行命令的职务行为（3）正当业务行为（4）自救行为（5）基于权利人自愿的损害（6）安乐死（7）其他正当行为第二节正当防卫一、概念及性质（一）法条（第20条）为了使国家公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利受正在进行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害行为人造成损害的属正当防卫，但是不能明显超过必要限度并造成重大损害。（二）性质从保障公民人身和财产安全的救济形式可分为两种：第一种使

3、诉诸法律，即“公力救济”；第二种使直接诉诸暴力，即"自力救济"。二、构成条件（一）起因条件--有现实的不法侵害行为1、必须有不法侵害存在所谓侵害，即是指对某种权益的侵袭和损害。不法侵害，则是指对某种权益作出违反法律规定的侵袭与损害。（1）不法侵害是否包括一般的行政违法行为、民事违法行为在内？（2）不法侵害中的“不法”系指主观的不法还是客观的不法？（3）不法侵害是仅指以积极的作为方式实施的行为，还是包括以消极的不作为方式实施的行为在内？2、不法侵害是否仅限于犯罪行为？它既包括犯罪行为，还包括一般违法行为。但并非对所有的犯

4、罪行为和违法行为都可以实施正当防卫，只有那些具有暴力性、破坏性、对客体造成损害且在时间上具有一定急迫感的不法侵害行为，才可以适用正当防卫。思考：（1）对合法行为能否实施正当防卫？（2）对正当防卫能否再进行一次正当防卫?（3）对防卫过当行为能否实施正当防卫？（4）对职务违法行为能否实施正当防卫？（5）对紧急避险行为能否实施正当防卫?（6）对避险过当行为能否实施正当防卫？（7）对意外事件能否实施正当防卫？（8）对过失不法侵害或不作为能否实施正当防卫？（9）逃犯能否实施正当防卫？3、不法侵害是现实存在的即其侵害行为是真实存在

5、而不是行为人主观臆想或推测的，否则属于假想防卫。假想防卫是指不法侵害并不存在，行为人却误以为存在而错误地行使所谓正当防卫，造成他人损害的行为。假想防卫包括三种情形：A.不存在任何侵害，行为人误以为存在不法侵害，实施了所谓的防卫行为。B.存在着侵害，但该侵害不是不法侵害，或者虽然是不法侵害但却不能对七进行正当防卫，行为人误以为存在进行正当防卫的前提条件，实施了所谓的防卫行为。C.存在不法侵害，也可以实行正当防卫，但行为人防卫时搞错了对象，将无辜的第三者当成了不法侵害人，实施了所谓的防卫行为。假想防卫排除故意的成立。对于假

6、想防卫依照对事实认识错误的处理原则来解决，行为人是否应当认识到并不存在正当防卫的前提条件，要么是过失犯罪，或者是意外事件。4、不法侵害通常应是人的不法侵害（1）受到牲畜等动物的侵害如果是其自发的，侵害人进行的反击可以认为是紧急避险，而不是正当防卫，如果是人唆使动物伤害他人，则可以视其为人的行为的延伸，动物只是人行为的工具，可以适用正当防卫。（2）受到未成年人、精神病人的侵害行为人是否意识到侵害者是未成年人、精神病人，如果明知又不得不进行反击，可以视为紧急避险。（二）主观条件为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产

7、和其他权利免受正在进行的不法侵害。1、防卫意图（认识因素和意志因素）防卫意图指防卫人在实施防卫行为时对其防卫行为以及行为的结果所具有的心理态度。防卫意图包括防卫认识与防卫目的两方面内容。（1）防卫认识:指防卫人面临正在进行的不法侵害时，对不法侵害及防卫行为各方面因素的认识。（2)防卫目的:指防卫人在防卫认识的基础上，进而决定实施防卫行为，并希望通过防卫行为达到某种结果的心理愿望。防卫目的包括两个层次:第一层次的目的是给不法侵害人造成损害。第二层次的内容是制止不法侵害，保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权

8、利。2、不具备防卫意图的几种情况：（1）防卫挑拨指行为人出于侵害目的，以故意挑衅、引诱等方法促使对方进行的不法侵害，事后借口防卫加害对方的行为。（2）相互的非法侵害指双方都出于侵害对方的非法意图而发生的相互侵害行为。（3）为保护非法利益而实行的防卫（三）时间条件——正在进行1、"正在进行"是指不法侵害行为已经开始尚未结束的进行状态