项目融资第五章项目融资担保

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1、第五章项目担保担保的基本概念担保的概念：担保是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度根据《担保法》的规定，下列单位或组织不能担任保证人：1、国家机关；2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体；3、企业法人的分支机构、职能部门。但如果有法人授权的，其分支机构可以在授权的范围内提供保证。物的担保包括对项目的不动产和有形资产的抵押、对无形资产设置担保物权等几个方面。物的担保比较直接，法律的界定也比较清楚。经常使用形式：抵押质押滞留权担保的基本形式抵押，是指债务人或者第三人不转移担保财

2、产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。抵押物必须是可以转让的抵押人所有的财产，凡是法律规定禁止流通的或当事人不享有的不得作为抵押物。抵押同一财物上的多重抵押在经济交往中财物的所有人可能将自己的同一件财产为多笔交易设定抵押，这样在同一物上就会产生多个抵押权利。同一财物的多重抵押有时是善意合法的，有时是恶意非法的。案例：沈先生为向银行借款10万元，将自己价值20万元的音响抵押给银行作为担保；后又为顾小姐

3、9万元的债务提供担保，再次把音箱抵押给了顾小姐的债权人陈先生。这种情形下沈先生的音响就出现了多重抵押，且沈先生并不违法。如果沈先生在把音响抵押给银行后，又用该音响为顾小姐18万元的债务提供担保的话，沈先生的后一抵押行为就是恶意非法的。因为其音响价值仅有20万元，已经为10万元的贷款作了抵押，再为顾小姐18万元的债务提供担保的话，所担保的债务数额达到了28万元，超过了其实际价值。在这种情况下银行的债务或者顾小姐的债权人陈先生的债务就得不到保障。虽然说沈先生的后一抵押行为是恶意的，但是必须指出后一抵押行为同样是有效的。如果前例中沈先生到期不能归还银行1

4、0万元，同时顾小姐也无力偿还陈先生18万元债务，那么银行与陈先生谁先有权从音响的折价款中获得清偿呢？（即使是前例中的第一种情况，即沈先生只为顾小姐9万元的债务提供担保，在音响贬值的情况下也会产生谁有权优先获得清偿的问题）。　　根据法律规定，音响不是必须办理抵押登记的财物，所以上述的两个抵押都有效。谁有权优先清偿取决于两个抵押中哪一个办理了抵押登记（法律没有规定必须办理抵押登记的财物，当事人可以自愿到公证处办理抵押登记）。如果银行贷款中办理过抵押登记的银行有权优先受偿。如果两个抵押都办理过登记，则应当按照登记的先后顺序受偿。如果两个抵押都没有办理

5、过登记，则银行与陈先生应当按照各自的债权比例（10：9或者10：18）受偿。质押亦称质押，是指为了担保债权的履行，债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，当债务人不履行债务时，债权人有权就其占有的财产优先受偿的权利质押分为动产质押和权利质押。动产质押是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产所得的价款优先受偿。债务人或第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。    动产质权有以下特征：一、 动产质权是一种担保物权；    二、 

6、动产质权的客体仅以动产为限；    三、 动产质权人必须占有质物；    四、 动产质权的内容在于留置质物，并在债务人不履行债务时以质物的价值优先受偿动产质押权利质押所谓权利质押，是指以所有权之外的财产权为标的物而设定的质押。权利质押主要以债权、股东权和知识产权中的财产权利作为标的物。    担保法规定，下列权利可以质押：    一、 汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；    二、 依法可以转让的股份、股票；    三、 依法可以转让的商标所有权、专利权、著作权的财产权；    四、 依法可以质押的其他权利案例

7、上海大场水厂的融资贷款操作中就出现了权力质押这种担保形式：项目公司的母公司与贷款银团签订的“股权转让协议”约定，如果发生约定的违约事项(主要是指项目公司擅自处分项目收益而不先行偿还借款)，贷款人可以按照协议将母公司的股权转让给贷款人，贷款人将凭借其所取得的母公司的股东权参与撤换并重新任命母公司的经营管理人员从而控制项目公司。鉴于母公司显然不愿意出现股权转移而受制于他人的情况，贷款人就可以间接获得贷款偿还的保证，并进而获得项目公司自来水承购协议之部分支付权益及支付担保权益。这一股权转让担保的法律作用就是督促项目公司将其经营收益先行偿还借款。人的担保：

8、人的担保是担保人以自己的资信向债权人保证对债务人履行债务承担责任。人的担保是一种以法律协议的形式做出的承诺，依据这种承诺担