大陆法系民事诉讼证据排除规则及其借鉴

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1、大陆法系民事诉讼证据排除规则主要包括关联性规则、证人资格规则、书证优先规则、非法证据排除规则、证据失权规则以及直接审理原则。我国与大陆法系国家较之与英美法系国家在注重追求实体结果公平的法律传统、立法模式、法官的权威与地位等方面有更大的同构性和兼容性。大陆法系民事诉讼证据排除规则对完善我国民事诉讼证据排除规则具有重大借鉴意义，我国应当在主要借鉴大陆法系经验的基础上完善我国的民事诉讼证据排除规则。证据排除规则是证据制度中涉及证据能力的重要规则。所谓证据能力，是指在法庭审理中为证明案件事实而得以作为证据使用的资格。在《中华人民共和国民事诉

2、讼法》（以下简称《民事诉讼法》）以及有关的司法解释中，关于民事诉讼证据排除规则的规定较少，这种状况难以适应我国民事审判方式改革发展的需要。　对比我国与大陆法系国家民事诉讼证据排除规则，可以发现二者之间存在诸多不同之处:第一，证据排除规则的立法模式不同。关于证据排除规则的立法模式，大陆法系国家采用的是法定与裁量相结合、以裁量为主法定为辅的模式。在大陆法系国家的民事诉讼中，通过立法与判例相结合的模式，明确了法官在证据排除问题上应当适用的规则和享有的自由裁量权的范围，因而不适格证据得以及时排除。《民事诉讼法》以及有关司法解释中虽有少量关于

3、证据排除的规定，但是在立法上并没有明确规定法官在证据排除问题上享有自由裁量权，因此，也就谈不上明确法官享有的自由裁量权的范围。由于法律对证据排除规则规定很少，也没有肯定法官在证据排除问题上的自由裁量权，审判实践中当事人举证不适格现象较严重，而且当事人在审前收集的所有证据材料几乎都会进入法庭调查阶段，当事人质证也没有范围的明确限定，焦点模糊，法官查证范围宽，既导致了拖延诉讼，又加剧了法官甄别证据不适格现象的困难和法官无法认定案件事实造成的诉讼拖延。第二，证据排除规则的灵活性不同。大陆法系国家民事诉讼证据排除规则较好地体现了原则性与灵活

4、性相结合。　通过上述对比，可以得出以下结论:其一，我国民事诉讼证据排除规则与大陆法系国家民事诉讼证据排除规则有较大差距。其二，不少学者所认为的我国民事诉讼证据排除规则的缺失是由于受到大陆法系国家的影响的观点是不成立的。相反，我国民事诉讼证据排除规则的缺失正好说明我国没有充分吸取大陆法系国家的有益经验。二、借鉴大陆法系国家的经验，完善我国的民事诉讼证据排除规则　为了规范当事人举证、质证和法官认定证据的行为，以促使当事人提供适格的证据材料，限制当事人举证和辩论的范围，减小法官鉴别证据资格的工作强度和难度，应当进一步完善我国民事诉讼证据排

5、除规则，因此，笔者主张主要借鉴大陆法系国家的经验以完善我国的民事诉讼证据排除规则，主要理由如下:　第一，我国注重追求实体结果公平的法律文化传统与英美法系国家的证据排除规则在很大程度上存在紧张关系，从这一角度看，实行类似英美法系国家的证据排除规则在观念上容易产生激烈的冲突。从客观后果看，英美法系国家的证据排除规则的实施确实导致了大量具有证明价值的信息资源被排除在诉讼之外，这就在很大程度上增加了当事人证明其诉讼主张的难度。　第二，在立法模式上我国与英美法系国家存在较大差异，不具备实施英美法系国家证据排除规则的条件；相反，我国与大陆法系国

6、家的立法模式更具兼容性和同构性。　第三，从法官的权威和地位来看，我国与英美法系国家有很大差异，因此，在我国实行英美法系国家的证据排除规则也不现实。综上，由于受追求实体结果公平的法律文化传统、立法模式、法官的权威与地位等因素的影响，我国民事诉讼证据排除规则的构建不应以英美法制经验为主要参照物（当然并不排除适当借鉴吸收英美法系国家证据排除规则中适合我国国情的部分）.我国民事诉讼证据排除规则的完善与大陆法系有更大的同构性和兼容性，应当主要借鉴大陆法系国家的经验，在综合考虑保障当事人使用证据的权利、规范和引导当事人诉讼行为与法官审判行为的基

7、础上，完善我国的民事诉讼证据排除规则。第一，关于我国民事诉讼证据排除规则的立法模式，应当采用法定主义与裁量主义相结合的模式。具体地说，需要注意以下三个方面的问题:其一，由于我国法官的整体素质相对偏低、法官制度和程序制度欠完备、各种监督和制约机制有待建立和健全，在这种背景下，我国采用的法定与裁量相结合的模式不是大陆法系国家经验的简单照搬，它同时也需要适度借鉴英美法系国家的经验，以指导、规范当事人的举证、质证和法官认定证据的行为。其二，受立法模式、法官角色定位以及追求实质真实的法律传统等方面因素的影响，我国民事诉讼证据排除规则的范围不宜

8、太广，诸如违法收集证据的排除、证据失权等规则应当保持必要的弹性。其三，我国民事诉讼证据排除规则的完善，不能忽视法官在证据排除中的自由裁量权这一非常重要的组成部分。第二，我国民事诉讼证据排除规则除了已经受到学界关注的违背直接审理原则的证