英美法概论(最新版本)

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1、英美法概论袁春兰西南政法大学法律史教研室1绪论一、为什么学习英美法从世界文化的组成来看，英美文化占据了世界文化的半壁江山。英美国家法律制度有别于大陆法系。对于中国人而言，在留学浪潮中英美国家也是首选对象。2世界文化构成的重要地位除英国（不包括苏格兰）、美国外，主要是曾是英国殖民地、附属国的国家和地区，如印度、巴基斯坦、新加坡、缅甸、加拿大、澳大利亚、新西兰、马来西亚等。中国香港地区也属于英美法系。3法律制度不同于大陆法系国家法律生成的路径不同：大陆法系的演进是集中式的，而英美法系的演进是分散式的。法律制度的特点不同：4大陆法系的演进模式立法权在

2、理论上和事实上高于司法权法典的制定司法机关的法创造动机和能力受到极大的钳制集中演进模式5英美法系的演进模式以判例法为主的不成文习惯法遵循先例，审判中采取当事人主义和陪审团制度，极端注重司法程序法律制度和法学理论的发展往往依赖司法实务人员（尤其是高等法院法官）的推动分散演进模式6法律制度特点的不同大陆法系：法律的历史渊源、法律形式，法官的作用、法院系统的双轨制、法律推理形式和方法英美法系：法律的思维方式和运作方式、法律的形式、法律的分类、法学教育、法律职业7总结大陆法的应变能力差，不能很好地顺应时代的需要。英美法的灵活性强，能够及时有效地应付现实

3、社会的变迁。8对中国人的吸引力更大中国是世界上在国外读大学的人数最多的国家，中国的大学留学生占全球总数的14%。中国留学生的去向大都集中在美国、日本和英国。9二、参考书1．潘维大刘文琦编著：《英美法导读》，法律出版社2000年版。2．哈罗德·伯尔曼（美）著：《法律与革命》，贺卫方等译，中国政法大学出版社1993年版。3．程汉大主编：《英国法制史》，齐鲁书社2001年版。4．密尔松（英）著：《普通法的历史基础》，李显东等译，中国大百科全书出版社1999年版。5．伯纳德·施瓦茨（美）著：《美国法律史》，王军等译，中国政法大学出版社出版。6．李红海著

4、：《普通法的历史解读－从梅特兰开始》，清华大学出版社2003年版。10第一章普通法本章将介绍英美法的重要法源——普通法，包括普通法的基本含义、形成的原因以及学术观点。重点是普通法形成原因之分析。11第一节普通法的含义一、普通法的含义（一）关于对commonlaw的翻译“习惯法”抑或“普通法”？12（二）普通法的含义1．原始含义：是指在13世纪爱德华一世时期形成的与地方习惯法相对称，在王室法院适用的通行于全英国的“习惯法”。来源于教会法的juscommune,lexcommunis13（1）与衡平法相对称即指原始含义上的普通法。指从13世纪形成的

5、在全英国普遍适用的共同的习惯法。即由英国早期王室法院适用的通行于全国的习惯法。2．普通法的现代含义142．普通法的现代含义（2）与制定法相对称，普通法就是判例法。（3）与其他国家的法律相对称，普通法就是指英国法。（4）与大陆法相对称，指与大陆法相对立的整个英美法。包括普通法、衡平法、制定法。15二、与普通法相关的几个概念（一）判例法（caselaw）既指一种法律方法，也指一种法律从法律方法角度讲，判例法是“是根据法院和法庭以往对特定案件所作司法决定而对其中设定的法律原则和规则进行概括的普遍术语。从法渊角度讲，判例法是汇编判例的集合或者是作为证据

6、的特定主题的法律，或者是由已决案件形成的法律，区别于制定法和其他法律渊源。16（二）案件（case）《布莱克法律字典》对“case”有不同含义广义理解上既包括已决案件，也包括未决案件。狭义理解上，“案件”较为合适。17（三）先例（precedent）先例是“法院做出的决定或已决案件。为后来出现的类似或相近案件提供了范例或者效力。法院在先前案件中确立的原则基础上审理案件，在事实或法律原则上与待决案件相似的先前案件即为先例18（四）遵循先例（staredecisis）遵循先例是适用判例法的原理或者规则。19第二节普通法的形成一、普通法形成的学术观点

7、（一）国内关于普通法形成的主流学说普通法的形成与英格兰国王政府在司法领域的中央集权化的尝试分不开，1066年“诺曼征服”以后，原有的各地分散的习惯法给统一的全国管理带来了很大的不便和困难。于是，王室法院实行巡回审判制度，调查了解各地习惯法的内容，并在此基础上将各地分散的习惯法冶于一炉，使之成为统一的制度------普通法，施行于全国。20国内主流学说的基本含义一、普通法形成的前提条件主要有两点：其一英格兰建立了具有中央集权性质的国家，其二是各地分散的习惯法给统一的全国管理带来了很大不便和困难。二、巡回审判制度的实行，巡回法官的活动，是普通法形成

8、的动力与直接原因。三、普通法建立在各地习惯法的融合的基础之上。21（二）国外关于普通法形成的观点1、梅特兰的“综合因素”说梅特兰不以某个单一的历史事件