劳务派遣制度的规范缺失及发展前瞻

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1、2009年9月苏州大学学报(哲学社会科学版)Sep．2009第5期JournalofSuzhouUniversityrPhilosophy&SocialScience)N0．5劳务派遣制度的规范缺失及发展前瞻杨胜利(苏州科技学院教育与公共管理学院，江苏苏州215011)摘要：劳务派遣的产生和制度演进是劳动力市场趋向灵活的产物，其雇佣和使用相分离、关涉劳务派遣单位、派遣劳工及用工单位三方主体的法律特征使其与仅涉及雇主和劳工两方主体的传统典型劳动雇佣有较大差异。劳务派遣在各国劳动力市场上发挥的不是主力作用，应'-3充分认识其所具有的双面性，限制其干扰劳动关系稳定、损害劳动力市场健康、持续发展秩

2、序的消极影响。在劳务派遣的制度设计中应从市场准入、行业分布范围及派遣期限等方面予以规制，建立劳务派遣与典型雇佣之间衔接的良好机制。关键词：劳务派遣；非典型雇佣；典型雇佣中图分类号：D922．3文献标识码：A文章编号：1001—4403(2009)05—0050．05传统典型劳动关系只涉及两方主体：雇主(我国称之为1919年国际劳工组织成立文件《国际劳工组织宪章》规定用人单位)与雇员或劳动者，“作为劳动法调整对象的劳动了国际劳工组织的9项原则，包括：“在法律和事实上，人关系，是指劳动力所有者(劳动者)与劳动力使用者(用人的劳动不应视为商品；”同年国际劳工组织《失业建议单位)之间，为实现劳动过

3、程而发生的一方有偿提供劳动力书》(第1号)提出，禁止设立收费(或营利)的职业介绍所，由另一方用于同其生产资料相结合的社会关系”¨J32~自20要求对既存的介绍所实行营业执照的许可制并尽快制定废世纪中期以来，科技进步、贸易发展等诸多因素推动经济逐止措施J166~1944年国际劳工组织通过了著名的《费城宣步实现全球一体化，在此过程中，企业为降低成本和提高竞言》(DeclarationofPhiladelphia)，明确指出：“劳动不是商争力，不断扩大使用非典型雇佣形态(AtypicalEmployment品。因此，在20世纪中期以前，劳务派遣无论在道德orNon—standardEmploym

4、ent)，即“在‘劳务经济化’的社会，上还是在法律层面都没有获得正当化待遇。许多劳动者不再像传统的工厂时代直接受雇于使用者，而直至20世纪中期以后，在企业界强调降低成本、增强是在雇佣者之外的第三者的指挥监督下为该第三者提供劳竞争力的压力推动下，各国开始出现大量使用劳务派遣的动。””劳务派遣的产生和发展对以传统典型雇佣为主体的现象，相应的立法需求随之出现，各国陆续进行了劳务派遣劳动力市场形成了冲击。方面的立法。一、劳务派遣制度的发展历程针对劳务派遣业快速发展的现实，意识到在发挥劳动(一)劳务派遣在国外的产生和发展力市场功能方面保持灵活性的重要意义，并且认识到私营劳务派遣关系涉及劳动者、派遣单

5、位、用工单位三方主就业代理机构运营环境的巨大变化，国际劳工组织承认私体，通常由派遣单位同劳动者签署劳动合同，确立派遣单位人就业代理机构在劳动力市场中扮演着重要的角色。基于与劳动者之间的劳动关系，派遣单位与用工单位签署派遣以上认识，国际劳工组织1997年通过了第181号公约，即协议将劳动请求权转移至用工单位，用工单位向派遣单位《私营就业代理机构公约》，开始承认“私人就业代理机构”支付使用劳动力的对价，派遣单位承担劳动者的工资和社为“雇主”，将劳动派遣机构纳入私人就业机构的范围，并会保险待遇等。劳务派遣显著的法律特征是劳动力的雇佣对劳动派遣相关事项作了规定：劳动派遣机构与用人单位和使用的分离，

6、派遣单位本身不直接从事生产活动而是通应确定并分担以下责任：集体谈判、最低工资、工作时间及过向用1二单位提供劳动力服务来谋取利益，这无异于将劳其他工作条件、法定社会保障津贴、培训机会、职业安全及动视为商品通过转让牟利的商品交易行为。这种用工模式健康保护、职业灾害和职业病补偿、欠薪补偿和职工权益保在世界范嗣内最早在20世纪20年代的美国出现，但在其后护等；同时，还对某些特定类型的经济活动和职工的劳动的相当长时期内绝大多数国家这种用工模式是不被认可的。派遣活动进行了限制性规定J。收稿日期：2009—05—07作者简介：杨胜利(1973一)，男，苏州科技学院教育与公共管理学院讲师。·50·美国在2

7、O世纪20年代出现了世界上最早的劳务租赁机“没有理由继续维持劳动力供需调整的国家垄断法制，也没构，但直到20世纪7O年代，劳务派遣才得到大量发展。根有理由把劳务派遣当作中间榨取和强制劳动来加以禁止，据美国联邦劳工部劳动统计局的统计数字，2005年2月，全更没有理由以防止代替常用雇佣为借口限制派遣。对派遣美有570万非正式职工，约占全国职工总数的4％，其中，劳领域的限制，是对营业自由的不当限制。”l4I5因此，自1986务