资产证券化中SPV破产风险隔离法律机制探讨

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1、北京化工大学学报(社会科学版)2009年第2期No．2．2009JournalBeijingUniversityofChemicalTechnology总第66期TotalNo．66(SocialSciencesEdition)资产证券化中SPV破产风险隔离法律机制探讨张培尧(中国政法大学民商经济法学院，北京100088)[摘要]风险隔离机制被认为是资产证券化的核心特点和优势所在，如何构建合格的SPV，并实现SPV的破产隔离是证券化风险隔离成功与否的关键因素．也是资产证券化立法的重要内容。联系资产证券化在我国的发展现状，应加强对SPV破产隔离法律机制的研

2、究，选取合适的SPV组织形式，完善有关立法，构建合格的SPV破产隔离机制，促进我国资产证券化健康、稳步地向前发展。f关键词]资产证券化；SPV；破产隔离；完善[中图分类号】D922．28[文献标识码]A[文章编号]1671—6639(2009)02—0010—06目前．我国还没有资产证券化的专门立法，相关一规范性文件主要是中国人民银行和银监会于2005、资产证券化及其风险隔离机制现状年4月联合发布的《信贷资产证券化试点管理办法》资产证券化(Asset．backedSecurities．即ABS)(以下简称《试点办法》)。《试点办法》规定，在中国境是金融创

3、新的一种重要形式．其本质是被证券化资内银行作为发起机构．将信贷资产信托给受托机构．产未来现金流的分割与重组过程．这个过程浸含了由受托机构以资产支持证券收益的结构性融资活经济与法律的双重要素。有关资产证券化的起源，最动。同年12月．以国家开发银行为发起人，中诚信托早可追溯到1968年美国制定的《住房和城市发展法投资有限责任公司为发行人的我国首单信贷ABS案》，这部法案正式确立了资产证券化这项制度。同即2005年第一期开元信贷ABS成功发行．发行总年．国民抵押协会担保发行了以抵押贷款组合为基量为41．7727亿元。同期，建设银行发行“建元础资产的抵押支持证券

4、(Mortgage—backedSecuri．2005—1”个人住房抵押贷款支持证券化产品．发行ties，即MBS)，标志着资产证券化正式走向实践⋯。总量为30．17亿元[3_我国理论界从上世纪90年代初期就开始研究资产资产证券化作为一种融资结构．设计精巧而又证券化．代表性观点认为．资产证券化是发起人将缺复杂凭借其多方面优势。逐渐成长为进入21世纪乏流动性但能在未来产生可预见的稳定现金流的资后最受资本市场青睐的融资方式之一其主要特点产或资产集合(其法学本质是债权)出售给特殊目的是．使资金的需求者能够不需要通过银行等金融中载体(SpecialPurpose

5、Vehicle，即SPV)．由其通过一介机构．就能直接从资金的供给者获得所需要的资系列结构安排．分离和重组资产的收益和风险并增金从法律角度来看．资产证券化融资结构的核心概强资产的信用．转化成由资产产生的现金流担保的念是资产分割．即把拟证券化的资产从资金的需求可自由流通的证券．销售给金融市场上投资者的过者的信用风险中分离出来[4]。通常认为。证券化交易程[结构的核心是风险隔离机制的设计．而这又是一项[收稿日期]2009-04-15[作者简介]张培尧(1981一)，男，江苏徐州人，天津师范大学法学院教师，中国政法大学经济法学专业2008级博士生。2009年第

6、2期张培尧：资产证券化中SPV破产风险隔离法律机制探讨11极为专业的法律体系构建风险隔离法律机制主要不得与其他机构发生关联交易．不得对其他任何机包括两方面内容：一是设立破产隔离的SPV．这要求构提供与证券化交易无关的担保或者为其承担类似实现投资者持有的证券权益与发起人、SPV、原始债的债务。如果SPV不具有以上独立的法人地位．就务人、服务商等当事人因破产可能导致的风险相隔很难实现基础资产的“真实销售”．自然无法起到破离：二是在法律和会计准则双重标准上实现证券化产风险隔离效果资产的“真实销售”(TrueSale)。只有这样．在发起人其次。SPV通常是个空壳

7、实体一般情况下SPV或相关主体破产时．资产池中的证券化资产才免于的发起人都将其设计成一个空壳组织．这是因为破产清算资产证券化结构的最高目标．在于将产生SPV存在的唯一目的是完成资产证券化．并不涉及现金流的资产与发起人或SPV的任务财务风险相其他业务．因此它不需要很多资金．只要满足最低注隔离．确保资产产生的现金流得以按证券化的结构册资本即可．这样也不需要太多的工作人员和办公设计向投资者偿付证券权益．实现资产信用融资所设施．其实际管理可委托他人进行。然而也有些国家以．一个完善的SPV构建以及证券化资产的真实销和地区是由政府出资设立SPV．并希望它能长期存售是

8、对隔离风险极为关键的两个内容在，而不是仅仅为一次资产证券化活动而运行．同时赋予其