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1、《前沿》1999年第8期英美法系信托制度与大陆法系代理制度的比较许凌艳信托制度肇源于英国,代理制度则首先在人本人,也可以是他指定的第三人。信托在法德国得以确立。比较信托制度和代理制度的同律上的基本含义就是:委托人将财产权转移于异,需要先从英美法系信托制度和大陆法系代受托人,受托人依信托文件所定,为受益人或理制度的渊源谈起。同时,通过这两大法系两特定目的而管理或处分信托财产的法律关系。大制度的比较,笔者对存在于英美法系和大陆简言之,就是一种转移财产并加以管理的制度法系中法律文化上的深刻差异也有一些管窥设计。②信托的产生源于中世纪英国的受益之见。制,其中关于动产的受益制,形
2、成了后来的代理;关于不动产的受益制,则成为信托的渊源。一、英美法系信托制度和大陆法系代理制虽然普通法不予承认,但却得到了衡平法上的度的渊源简述保护。17世纪,随着受益制的进一步发展,开始形成了Trust(信托)一词,受益制也慢慢演信托制度起源于中世纪英国的衡平法,是变成为信托制。英国私法学上最具特色的制度。英国法学家梅信托制度有五个基本要素,信托设立的依特兰(Maitland)的《信托与法人》一文为近代据(委托人的授权、成文法的规定、法院的授英国信托理论的形成奠定了基础。①权)、独立可辩识的信托财产、享有信托财产所信托制理论,阐述的是三方面的关系,即有权的受托人、享受信
3、托财产所生利益的受益信托人、受托人和受益人。受托人接受信托人人及信托目的。信托有多种分类方法。按信托的委托,以财产所有人的身份为受益人的利益目的不同可分为私益信托、公益信托、非以人对信托财产进行管理、使用,并将财产收益权类为受益对象的特殊目的的目的信托;按信托交由委托人指定的受益人。受益人可以是信托资产的不同,可分为资金信托、动产信托、不动·33·产信托;按组成信托关系的对象可分为个人信义务,忠实地为受益人利益处理信托事务,尽托、法人信托等。善良管理人的注意,不得将自身置于与受益人信托制度在财产转移与财产管理方面发利益相冲突的地位。从信托产生之初起,教会挥着巨大的灵活作
4、用,并且极大限度地切实保法庭对受托人施加的是宗教、道德的影响。英障了受益人的利益,成为自由处分各种符合法国现代信托法则以法律的形式要求受托人必律和社会公共政策所保护的财产的灵活工具。须以适当的勤勉态度并用与一个商人在处理在大陆法系国家,民法的许多制度都可追自己事务时相同的谨慎态度来处理信托事务。溯到古罗马法,但唯独没有代理制度。因为罗同样,美国信托法要求:受托人必须是一个诚马法实行严格的形式主义,“非其本人不得订实信用并拥有符合信托管理要求的高标准操立契约”。至罗马帝政时期,由于商品经济的发行之人。他必须以公正、正当、诚实和最大限度展,社会关系的复杂,代理乃应运而生,有
5、了类的善意、健全的判断力以及高度谨慎的态度来似代理制度的出现。但真正意义上的代理制处理信托事务。④度,则首先是在德国1896年制定的《德国民法代理同样也是一种信任关系。本人基于对典》中确立的。《德国民法典》第164条第1款代理人的法律行为、身份关系的信任,授予代把代理表述为:代理人以本人名义所为的对本理人以代理权。代理人则必须以诚信的态度行人发生效力的意思表示。之后,大陆法系其他使代理权,不仅要遵守法律行为制度规定的实国家对代理制度也有类似规定,通过对代理行施法律行为的一般准则(如不得对相对人为欺为的规范,调整代理人、被代理人、相对人之间诈、胁迫、乘人之危之举,不得违反
6、法律社会公的三种关系。共利益),还要忠于代理人的利益,积极履行代大陆法系民法上的代理,以代理权发生原理职责,尽相当的注意义务(如在无偿代理中因的不同可分为法定代理、指定代理与意定代应尽到与处理自己事务时相同的注意;在有偿理。以代理行为之效果是否直接对本人发生为代理中则应尽到善良管理人的注意),同时代标准可分为直接代理、间接代理。(民法上所称理人还要诚实守信,不得自己代理或双方代之代理,一般为直接代理)理。信托与代理都是对享有信誉和拥有管理二、英美法系信托制度与大陆法系代理制能力的受托人、代理人的积极肯定和认可。所度的同异以基于这种信任关系的受托人、代理人往往具有特定的身
7、份或享有一定的信誉。信托和代理(一)两个制度的共性可以无偿或有偿进行,获取报酬并不是信托和1、从信托和代理这两个法律关系的性质代理的必然结果。上看,两者都属于信任关系,故受托人与代理2、从设立的目的上看,信托和代理都是为人的义务极为相似,都处于受信任者的地位,了他人利益或影响他人权利的法律行为。各自对受益人或本人负信任责任,并尽相应的信托制度的一大特色就是在于对受益人注意。利益的切实保障。受益人是因信托成立而享受信托即信用委托的意思。信用一词源于拉信托利益之人。信托是为受益人的利益而设计丁文Credo,原意就是指相信、信托、声誉等。的一种
