论我国私募基金市场准入制度

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1、第24卷第6期宁波大学学报（人文科学版）Vol.24No.62011年11月JOURNALOFNINGBOUNIVERSITY（LIBERALARTSEDITION）Nov.2011论我国私募基金市场准入制度赵意奋，邱吉（宁波大学法学院，浙江宁波315211）摘要：私募基金作为一种灵活的投资工具，我国法律对其规范相对较少。由于私募基金的高风险性及对金融市场的影响，理应建构合理的市场准入制度。其一，私募基金设立准入制度应该选择注册备案制；其二，确立投资者准入制度，包括合格投资者的法律界定和投资者人数的限制；其三，对私募基金的发行方式以及担任私募基金管理人的资格也应该有明确限

2、制。关键词：私募基金；市场准入；设立准入；投资者准入；发行准入中图分类号：D922.28文献标识码：A文章编号：1001-5124（2011）06-0110-06私募基金和公募基金的分类标准主要在于会产生影响，因此是国家通过监管介入的重要领发行方式的是否公开，前者是通过非公开募集的域。方式，面向少数特定资格的个人投资者或机构投当然，监管的程度因国家而异，很多国家包资者，通常豁免审核而设立的一种投资基金。私括美国对私募基金的设立基本实行注册豁免制，募基金作为灵活的投资工具，理应辅以市场自由美国《1933年证券法》用高度浓缩的几个字规①环境，但是私募基金的高风险性对金融市场的

3、秩定非公开发行证券发行豁免。这种注册豁免制序和稳定无疑构成一定的威胁。因此，建构私募的适用是建立在国外的资本市场比较完善、投资基金市场准入制度是市场和政府干预同时作用者比较成熟、基金管理人和托管人市场比较完金融市场的选择。准入制度的内容主要包括设立善、信托责任比较明确等基础之上的。不过，在准入、投资者准入以及发行准入。经历2008年以来的金融危机之后，美国沉痛地一、私募基金注册备案制的设立准入从市场中获得经验教训，金融乃至向来比较放松②私募基金在设立之前一般不采用公开宣传的对冲基金都应该被纳入到监管范畴，新法案的方式，而是私下协商、契合双方需求的市场化明显加强了对私募的监

4、管。结果，因此其是当事人之间意思自治的产物，体注册豁免制对我国目前的国情来说，并不现现了现代契约的自由。但是，当自由契约可能与实。首先，我国的资本市场缺乏层次性，主板市国家所趋于实现的社会整体利益和公平正义相场发展历史短暂，创业板市场刚刚起步，三板市矛盾时，公权力就会参与、协调并干预这种社会场仍处雏形，资本市场的供给制度落后于投资者经济生活，以矫正契约绝对自由带来的弊端。正和融资者多元化的投融资需求。其次，我国没有如台湾地区学者郑玉波先生所言：“正视个人与成熟的基金管理人市场，信托法律不完善，信托社会的差异，认为法律应该支援社会弱者，而牵理念远没有形成。注册豁免制要求基金

5、管理人能制社会强者，使之达到真正的平等。因此，国家够自觉遵守信托义务，为投资人的利益运作，一的权力，始得介入个人之间的法律关系之中，于旦违反信托义务，就要承担信托责任。而我国基[1]是私法乃有公法之倾向。”私募基金乃金融市金管理人显然无信托义务和信托理念的约束，信场的工具，通过金融市场直至对整个市场体系都托法律责任不明确。实践中，私募基金就存在着——————————————收稿日期：2010-12-15基金项目：宁波大学学科项目（XKW09022）。第一作者简介：赵意奋（1971-），女，浙江岱山人，副教授，博士生，主要研究方向：商法、金融法。E-mail:yifen19

6、71@sina.com第6期赵意奋等：论我国私募基金市场准入制度111诸如主体不合格、资金来源混杂、违法操作、保合公募基金的注册核准制就不能直接适用到私底承诺等问题。再次，在注册豁免制下，基金主募基金。管机关一般对申请材料不会进行实质审查，而我注册备案制的程序比较简单，即私募基金在国的许多投资者往往又不具备丰富的投资经验募集资金之后，把投资者名册及相关的设立文件和知识，一旦投资者盲目投资，必将遭受巨大的报监管部门备案。注册备案制一方面注重对私募损失。由此可见，我国采用注册豁免制不仅不利基金的设立实行实质审查，但是该审查主要着眼于投资者的利益保障，也不利于金融市场的安于对报

7、备文件的审查；另一方面使私募基金的设全，因此是不可行的。立置于阳光之下，防止私募基金运作过程中的违我国私募基金的设立准入可以采用注册备法行为。注册备案制有利于确立私募基金的信托案制，注册备案制是指私募基金在设立之时，向义务和责任，使私募基金管理人的行为纳入到法相关监管部门注册备案。让法律监管适度地介入律规范的范畴，也利于基金管理人市场的建立和自由的私募基金设立和运作，使国家的干预能够完善。恰到好处，这是私募基金的立法监管必须区别于二、私募基金投资者准入公募基金的宗旨。换言之，私募基金的设立准入对私募基金原则上监管放松的前提假设