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1、2008年5月河北青年管理干部学院学报May.2008第三期(总第79期)JournalofHebeiYouthAdministrativeCadresCollegeNo.3Ser.No.79论禁止权利滥用原则的适用张挺(北京航空航天大学法学院,北京100083)摘要:禁止权利滥用原则是民法的基本原则之一,但其在适用过程中面临着原则抽象化以及适用滥用化的双重困难。解决好禁止权利滥用原则的功能化和类型化两个方面的问题,才能既不使禁止权利滥用原则流于空洞的形式化,又不至于由于禁止权利滥用原则没有/边界0而使其在司法实践中过于泛滥。关键词:禁止权利滥用原则;功能化;类型化中图分类号:D9
2、23.1文献标识码:A文章编号:1008-5912(2008)03-0060-04一、问题的提出点:一是界限说。其观点是,权利滥用者,谓权利行禁止权利滥用原则是民法的基本原则之一,普使必有一定界限,超过这一界限而行使权利,即之谓[1](P399)遍规定在各国民法典的总则之中。对于禁止权利滥权利滥用。二是本旨说。这种学说认为,权用原则的研究也随着理论的挖掘和司法实践中相关力滥用者,乃权利人行使权利违反法律赋予权利之判例的出现不断深入。不能回避的是,禁止权利滥本旨(权利之社会性),因而法律上虽不承认其为行[2](P550)用原则不仅仅是一项法律原则,仅具有指导立法的使权利之行为之谓。第
3、三种学说是两者的作用,其要发挥更大作用必须解决好在法律适用中混合版,即认为权利滥用既具有社会性又具有私人的一系列问题。性。笔者倾向于界限说,因为界限说把权利滥用包首先,作为一项法律原则,其本身就有抽象化的含在权利本身之中,因为权利都是有边界的,特别是弱点,如何在判决案件中得到具体实施是问题的一高度发达的现代社会,权利之间的冲突更加尖锐,权个方面。其次,如果在司法实践中运用的话,如何避利本身的界限性是解决好这些问题的理论前提。免禁止权利滥用原则的/滥用0又是不能不考虑的问关于大陆法系的学说起源,一般学者都会追溯题。简单的说,这是一个既想发挥其统摄民法具体到罗马法,禁止权利滥用原则也不
4、例外。应该说在条文的作用又要避免其适用无限扩张之间的矛盾。罗马法上权利并不是可以任意行使的。例如我们比笔者认为,必须在两者之间找到一个平衡点,比较现较熟悉的相邻关系学说就是起源于罗马法,而相邻实可行的做法就是解决好禁止权利滥用原则的类型关系显然包含着禁止权利滥用原则的因素。但是不化和功能化的问题。得不说的是,关于禁止权利滥用原则确实不是罗马二、禁止权利滥用原则的学说发展法概括出来的,而是当时私法自治的一种点缀或者关于什么是禁止权利滥用原则学界有三种观补充。收稿日期:2008-01-16作者简介:张挺(1984-),男,浙江象山人,北京航空航天大学法学院2007级硕士研究生。研究方向
5、:民商法学。60近代以来,随着大工业的发展出现了正常使用现代民法学者在研究禁止权利滥用原则的时候论。这种理论禁止所有权人行使任何可能对相邻土都不约而同地对禁止权利滥用原则的功能化做出了地有害或者令人生厌的行为,如果这种行为是对自自己的概括。[3](P247)己物的不正常或超常使用。根据这一理论日本著名民法学者山本敬三在分析日本第一例任何人的使用均为合法,即使这种使用会使邻居讨使用禁止权利滥用原则的宇奈月温泉事件时谈到,厌。可见,这一理论与其说是权利禁止,倒不如说是权利滥用应该考虑权利人和相对人客观利益状况以对权利无限制行使的保护。经过中世纪对/人0的压及他们的主观利益状况。也就是要
6、比较权利滥用双[6](P403)抑,到了近代资产阶级革命时期,个人主义、自由主方的主客观利益对比。日本学者营野耕毅义以及权利观念逐步深入,迎来了/个人本位0的/全提出了四种禁止权利滥用原则的功能:一是判定侵盛时期0。在法国大革命中提出的/所有权不可侵权行为的功能。二是权利范围明确化的功能。三是犯0和/契约自由0更是资产阶级的有力武器,自然也权利范围缩小化的功能。四是强制调解的功[7](P42-43)深深影响了各国的民法典,代表就是法国民法典,其能。我国学者钱玉林不同意营野耕毅观时甚至有对土地所有权的/上达九天,下达地心0的点,认为该观点不符合划分类型的一般理论,他认为解释。自然,在
7、这样一个大环境下是不利于禁止权禁止权利滥用原则的三大功能,一是民事立法的准利滥用原则发展的。则之一;二是指导、评价民事主体正当行使权利的准到了19世纪中后期,自由资本主义的个人主义则;三是法律解释及漏洞补充与赋予司法裁量权的和自由主义面临着巨大的挑战。各种社会矛盾空前依据。高涨,各类社会现象已经不是个人之间的自治能够笔者倾向于支持前者的意见。对于钱玉林教授解决,/社会本位0已经初见端倪了。最早运用权力的观点,笔者认为意义不大。一者钱玉林教授所提不得滥用原则的是1855
