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1、第8卷第2期河北理工大学学报(社会科学版)Vol18No122008年5月JournalofHebeiPolytechnicUniversity(SocialScienceEdition)May.2008文章编号:167322804(2008)0220024206迁徙自由的宪法学思考孙桂燕(德州学院政法系,山东德州253023)关键词:迁徙;迁徙自由;宪法权利;市场经济;户籍制度摘 要:迁徙自由是公民的一项基本权利,我国宪法应加以恢复和保障。针对我国的实际情况,认为恢复迁徙自由势在必行,并为恢复迁徙自由建构了遵循的
2、基本原则和路径选择。中图分类号:D631142 文献标识码:A[1] 迁徙自由是现代国家的一项重要的宪法权利,也是现徙自由,占总数的57%。尽管迁徙自由在实践中有如此代社会公民的一项基本权利。它已经得到国际社会的普遍重要的应用,但遗憾的是,目前学界尚未就迁徙自由的含认同。对人权的保障是宪法产生的一个重要原因,而加强义作出确切的界定,“迁徙就是移居,或者说是改变住所。对基本人权的保障是现代宪法的一个发展趋势。但中国公迁徙自由,即选择住所的自由,包括国内迁徙和移居国外民的迁徙自由由于受到各种条件的限制,一直未能得到充
3、两个方面,具体而言,迁徙自由是指宪法和法律保障公民分的实现,2004年的宪法修正案,也没有对迁徙自由从宪在国内任何地方自由迁徙和定居的权利以及出国、移民国[2]法上予以确认。如果说在计划经济时代宪法取消迁徙自由外和别国的权利。”“迁徙自由有广义和狭义之分,广义有一定道理,那么,在社会主义市场经济体制已全面确立,上的迁徙自由是指公民在符合规定的范围内自由离开原居社会经济形势已发生重大变化的情况下,迁徙自由仍排除住地到外地(包括国内和国外)旅行或定居的权利,简言在宪法基本权利之外,显然已不合时宜。因此有必要对迁之,就是
4、居住的自由。狭义上的迁徙自由仅指公民在国籍徙自由的内涵、性质、历史、确立迁徙自由制度的必要性所在国领土内自由旅行和定居的权利。具体说来,迁徙自以及迁徙自由制度建构的原则和路径选择进行学理梳理,由包括三项含义:一是居住自由;二是离返任何国家的自[3]以期为迁徙自由权的真正实现提供理论支撑。由;三是出入本国的自由。”虽国内诸学者对迁徙自由的表述各异,但其内容实质无大区别,亦即迁徙自由包括国 一 迁徙自由的内涵内迁徙自由和跨国迁徙自由。总上,迁徙自由的基本含义,用朱福惠教授的话说,应当包括以下三个方面:“11迁徙年复一
5、年的“民工潮”几乎成为改革开放以来当代中自由是一项人的不可剥夺的基本权利,是人身自由不可分国社会蔚为壮观的一道独特风景。“民工潮”掀起的人口割的重要组成部分。21迁徙自由是指公民享有在国内自由有序流动,不仅成为对推进现代户籍制度改革起决定性作选择居住地的自由以及出入国境的自由,这种自由受到宪用的民间力量,而且堪称市场经济背景下广大民众为谋求法的保护,国家有权制定限制迁徙自由的法律,但不得违生存权和发展权而积极争取迁徙自由权的波澜壮阔的人权背宪法的原则和精神。31迁徙自由还包括对从异地移居而解放运动。迁徙自由在现代社
6、会中扮演着一个重要角色。来的居民,地方政府(在联邦国家是各州政府)不能对之就公民个人而言,迁徙自由是公民的一项基本权利,属于[4][5]歧视或实行差别待遇。”李树忠也同意他的观点。公民人权的范畴,是公民追求幸福生活、实现人身价值的前置条件;就整个国家而言,迁徙自由直接反映了一国公 二 迁徙自由的性质民人权和基本权利的广度和深度,体现了一国关于公民权利与政治权力的基本观念,是否确认公民的迁徙自由是判关于迁徙自由的性质问题,学者们有不同看法。以芦断国家是实行政府权力至上还是公民权利至上的重要标准。部信喜和杉原泰雄为代
7、表的日本宪法学家们认为,居住迁正是出于迁徙自由的重要性的考虑,世界上大多数国家已徙自由与财产权、择业自由、营业自由、劳动自由、契约[6]经接受并确认了这项权利,并多以宪法的形式所确认。根自由等共同属于经济自由权。其理由是,日本宪法第22据对世界上142部成文宪法的统计,有81部宪法规定了迁条规定:在不违反公共福社的范围内,任何人都有居住、收稿日期:2007204210 第2期 孙桂燕:迁徙自由的宪法学思考25迁徙及选择职业的自由。”将居住、迁徙与职业自由并列为自由权无法实现。一条。我国大多数学
8、者认为,迁徙自由属于人身自由的范迁徙自由权就其最早的成文法渊源来看,可追溯到[7]围,它以人身的自主支配为特征,是人身自由不可分割的1215年英国的《自由大宪章》,该宪章第42条规定:“自重要组成部分,同时还是其他人身自由的保障。在承认迁此以后,任何对余等效忠之人民,除在战时为国家与公共徙自由的人身权性质的前提下,又有两种看法:一种看法幸福得暂时加以限制外,
