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1、论婚姻的属性———以关系契约为视角康娜(山东大学法学院,山东济南250100)摘要:虽然婚姻自治已深入人心,但婚姻契约观一直受到各种各样的质疑,而关系契约理论为婚姻的契约属性提供了一个新的理论视角。在婚姻关系中,交换、选择和未来意识共同交织于以婚姻家庭为基础的社会中,婚姻具备了成为契约的前提要素。但婚姻并不是普通的契约,婚姻是一种长期契约,婚姻契约具有不完全性,婚姻中的当事人既是婚姻共同体的成员,又是具有独立利益的个体,关系规范、社会规范和法律规范共同调整着婚姻契约。用关系契约解读婚姻,能够更加理性和客观地界定婚姻的性质和特点,为婚姻法律制度的设计提供理论基础。关键词:婚姻
2、;关系契约;承诺;婚姻专有性投资中图分类号:D923.9文献标识码:A文章编号:1007-3698(2010)03-0005-06在诸多有关婚姻关系的学说中,将婚姻视为契具有以上四种因素。婚姻是家庭和社会的基础,婚约的观点已经广为流行并最引人注目,成为资本主姻关系中的当事人不可避免地处在社会的大环境义国家婚姻法学界占统治地位的学说。但由于婚中,因此,社会是婚姻具有的当然因素。婚姻又是姻的特殊性,即使在实际上男女完全平等的时代,当事人长期共同生活的一种安排,因此婚姻中的婚姻也不可能完全是古典契约法的那种契约,婚姻“未来意识”也不证自明。由此我们来重点分析婚的契约观因此受到了各
3、种各样的质疑。美国学者姻中的选择和交换。麦克尼尔提出的关系契约理论———“在自由和平等(一)婚姻关系中的选择的基础之上,超越了古典契约理论中契约的范围,1、选择的权利将那些具有经济因素,但经济因素又不是主要方面契约的前提是个人自治。婚姻在很大程度上[1]的关系纳入到契约的范畴中来”,为婚姻的契约是当事人之间的个人事务。“人们各处于发展的不属性提供了一个全新的理论解释。在本文中,笔者同阶段,有不同的天资才赋,不同的感情和需[2](P160)将结合关系契约理论,对婚姻的关系契约属性进行求。”多数婚姻,不管是否承认,都有其基础。分析,以期对婚姻性质的研究提供一个新的解读。对婚姻的
4、要求不仅在每一代人中发生变化,而且在一个婚姻和另一个婚姻之间也有不同,甚至在同一一、婚姻关系之契约前提个婚姻中,当事人对婚姻的理解和需要也会随着时关系契约理论的创始人LanR·麦克尼尔(Lan间而发生变化。婚姻对每一个人来说都是不相同R.Macneil)在论述契约的初始根源时,提出社会、的,这表明我们的法律应该更加有弹性,婚姻当事交换、选择和未来意识是使契约成为可能的前提因人应该有权自己构建他们认为适合他们自己的事素。婚姻是否可以视为契约,首先要看婚姻中是否实上的、道德上的以及法律上的婚姻轮廓。收稿日期:2009-12-23作者简介:康娜,女,山东大学经济研究院博士后,山东
5、大学法学院讲师,主要研究方向为民商法。基金项目:本文为2009年山东省博士后创新基金课题“婚姻专有性投资的法律保护”的阶段性成果,项目编号:200903086。6中华女子学院学报2010年倘若对美好生活的认识是多元化的,那么要求一个婚姻关系的核心部分在于彼此提供补充式(互惠自由社会中的所有人都赞成某种生活方式最有价式)服务。“通过交换,夫妻双方可以从共同生活中值是根本不可能的。法律必须承认每个人都是独得到很多共同利益,包括经济方面的使用财产,困立的个体,有必要允许每个人按照他自己认为最合难时的经济扶持,疾病或困苦时的照看、相互陪伴,[6](P15)适的方式生活。“婚姻家庭法
6、律制度的设计,应当定期的性生活以及生育子女等。”概括起来,为人们提供尽可能多的机会,让家庭成员过上最合婚姻中主要有如下几类交换:[3](P20)适其本人的生活。”一个比较现实的做法是,1、生育和教育子女的交换。“人类为了维持与法律只需规定个人在追求利益过程中的最小限制,个人生活攸关的社会结构的完整,必须有一个新陈这些限制反映了所有人(不管他们有什么特殊的品代谢的过程,这种保障就是生育制度。但人类抚育质和义务)在追求他们选择的价值生活时的最小限作用有两个特性:第一,孩子需要全盘的生活教育;制和最低要求。第二,这教育过程相当的长。这使得男女必须长期[7](P109-115)2、
7、理性选择结合成夫妇。”在扶养子女的过程中,丈夫经济学理论认为“,婚姻是一种可以被经济学和妻子在不断地交换作为父亲和母亲的服务。术语模拟的交换关系,即使婚姻当事人的动机完全2、性的交换。从生理学上看,婚姻的第二个功是非金钱的,或者完全出于金钱考虑。经济学将个能是纯粹的性交易,性的交换在婚姻中是极其普遍人视为婚姻市场的参与者。人们在婚姻市场选择的。本来性交易是一种短期契约,不需要婚姻就可配偶的时候,会不断遇到不同的选择,每一种选择以产生,而且性心理学的研究表明男女之间的性交都有不同的成本和收益。个人对于这些选择的意易更
