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1、法商研究2004年第6期(总第104期)表决权拘束协议:在双重结构中生成与展开梁上上(浙江大学法学院副教授、法学博士浙江杭州310028)摘要:表决权拘束协议是股东之间或者股东与其他第三人之间约定表决权行使的契约,是获得公司控制权的一种有效手段。表决权可否成为当事人之间合同关系的客体,在西方国家经历了从禁止到许可的过程。表决权拘束协议的成立必须采取书面形式,影响其效力的因素包括表决权的内容、是否违反强制或者禁止性规定以及是否违反一般性法律条款。违反表决权拘束协议的责任方式主要有损害赔偿和强制履行,对违反表决权拘束协议的救济方式将对公司决议产生
2、一定的影响。关键词:表决权拘束协议禁止许可强制履行假处分公司决议在公司运营过程中,表决权是对公司控制力的象征,拥有表决权也就拥有对公司经营活动的话语权。为了获得表决权,股东之间或者股东与其他第三人之间签订表决权拘束协议,对表决权的行使进行约定,是非常普遍的手段。这在我国的实践中也不例外。但是《,中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)未对表决权拘束协议作出规定,在理论和实践上存在许多疑难与困惑。为此,本文针对表决权拘束协议中存在的特殊问题,提出解决问题的思路和方法。一、表决权拘束协议的运行机理(一)表决权拘束协议的概念与目的股东表决权拘束
3、协议(VotingAgreement,Vote-poolingAgreement)的核心,是就表决权的行使所达成的协议。但在不同的国家,其含义与范围有所不同。根据其范围的大小,可分为广义和狭义两种。狭义的股东表决权拘束协议,是指股东之间或者部分股东之间以某种确定的方式,就特定事项达成的股份表决契约。这种协议通常被称作“集合基金协议”,因为它导致参加者的股份作为一个集合单位而进行表决。广义的股东表决权拘束协议,还包括股东与公司外部的非股东之间达成的行使表决权的协议。美国公司法往往在狭义上使用“股东表决权拘束协议”这一概念,而德国和英国公司法往往
4、在广义上使用这一概念。此外,在英、美等国,往往在有限公司的范围内来讨论这类协议,而在德国等大陆法系国家第二次世界大战前在股份公司框架内来讨论该协议,但在战后则主要在有限公司内来讨论。当然,股东之间订立表决权拘束协议的目的是多种多样的。对于已经拥有公司控制权的人来说,可能是为了保持控制权;对尚未取得控制权的人来说,可能是为了在允许累积投票时使股份的表决权最大化,从而对公司拥有更大的发言权。此外,还可能是为了确保实现某些特定的目标,如当公司出现僵局时,利用表决权协议打破公司的僵局。又如,在有的国家为吸引·94·外资,特别在外商投资企业法中对有关表
5、决权的事项作出特殊的安排,这时,表决权协议实际上已经成为企业内分配控制权的手段。(二)表决权拘束协议的运行机理:以选举董事为例一般而言,只要是股东有权表决的事项,股东都可以通过表决权拘束协议来约定表决权的①行使。但是,表决权拘束协议在(主要用于)选举董事上特别重要。一般地,如果不采用累积投票制,选举董事都采用直接投票的方式。在直接投票和累积投票制度下,表决权拘束协议如何运作,可以用一个例子加以说明。假设一个公司有3位股东,要选出7名董事。公司总共有1000股股份,这三位股东拥有的股份分别为:A为315股,B为315股,C为370股。在直接投票
6、的场合,如果获得票数最多的候选人可以当选为董事,若A和B不缔结表决权拘束协议,则C可以把己方的候选人都选举为董事。因为C的7位候选人中每一个都可以获得370票,都是得票最多的人。但是,如果A和B把他们的630票集中起来,则他们可以选举出所有己方的董事,他们的7位候选人也将是得票最多的人。在累积投票的场合,确保股东有能力选出自己的一位或更多董事所应该持有的选票数可以根据公式计算②出来。该公式为:nS÷(D+1)+1。该公司要选出7名董事,选举1名董事需要126票,选举2名董事需要251票,选举3名董事需要376票。如果A、B、C单独投票,那么每
7、一个人都可以选出2位董事。而第7位董事的选举则依赖于这三位股东如何分配他们的选票,但是C股东拥有一定的优势。如果A和B把他们的630票集中起来,则他们可以选出5位董事。总之,股东们通过表决权拘束契约的运用,可以有效地将其手中持有的投票数集中起来,增强他们的表决能力,从而达到影响公司、控制公司的目的。特别是对小股东而言,也可以把他们的表决权最大化,从而有机会最大限度地影响股东大会的表决结果,决定或影响公司董事、监事的人选及公司的经营管理活动。二、表决权拘束协议:从禁止到许可股东之间可不可以就表决权的行使达成协议?或者说,表决权是否可成为合同的客
8、体?这是一个难题,不但涉及表决权能否成为合同的客体,还涉及该类协议对公司决议的影响。而公司决议又涉及其他股东、债权人等第三人、公司本身利益的保护。因此,对这类协议的
