合伙制在中国的最新发展

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1、全国房地产行业中国合伙企业法：新开拓领域1孙菊茹、JefferyKadet、叶永青及王珲*2008年8月中华人民共和国合伙企业法于2007年开始实施，本文针对各种类型的合伙实体及由此产生的机会进行了分析。作者还针对有关合伙制实体的税务问题进行了探讨。1.简介近年来对商业法律进行的一系列修订，标志着中国向更灵活的投资环境迈出了新的一步。其中包括2006年颁布、2007年6月1日起生效的中华人民共和国合伙企业法(合伙企业法)修订案。合伙企业法生效之前，中国大陆的合伙制仅限于个人合伙形式，故此，多数国内及海外投资者对其没有太大兴趣。相反，新的合伙企业法生效后，

2、国内外的企业及个人均可采用合伙制。很明显，中国政府花费了很多精力研究其他国家的合伙制相关法律，旨在开创一个灵活的中国式合伙制度，这一举措得到了广泛的称道。虽然关于海外个人或企业如何成为中国合伙企业的合伙人的相关指引尚未公布，但这个指引的草稿已经形成文字，并且目前正在政府内部进行审阅。政府将在不远的未来颁布这个指引，预期新规则将相对宽松，准许海外个人及企业成为中国合伙企业的合伙人。然而，目前的相关规定已经批准了合伙方为中国个人或中国公司（包括外商投资企业，即外方投资占企业股权的25%或以上的企业）的新合伙企业形式。合伙企业法颁布之前，唯一与合伙企业类似的是

3、非法人性质的合作经营(CJV)模式，即由契约形式形成的中外合作经营实体。近几年来，中国政府已很少批准使用这种合资经营模式，故此这种形式的经营方式日渐减少。虽然中国的公司法规定外国企业可以在中国设立分公司，但中国政府一向不批准外国公司在中国设立分公司(银行及保险行业除外)。鉴于这些实践中的障碍，外国投资者近年来几乎全部采用在中国注册法律实体的经*©孙菊茹、JefferyKadet、叶永青及王珲.孙菊茹现为德勤中国北京事务所税务合伙人兼全国房地产行业税务组领导人；JefferyKadet现为德勤上海事务所高级顾问；叶永青现为德勤美国亚特兰大事务所高级经理；王

4、珲为德勤中国上海事务所经理。我们的电子邮件地址分别为：nanmarsh@deloitte.com.cnjkadet@deloitte.com.cnbye@deloitte.com.cn及gracehwang@deloitte.com.cn©2009德勤•关黄陈方会计师行版权所有保留一切权利1营方式(特别是采用外商独资企业(WFOEs)、法人性质的合作经营企业及合资经营企业(EJVs)的实体形式)，这些实体均属于中国公司法规定下的股份制企业或有限责任公司(LLCs))。理论上，有限责任公司在企业架构上享有一定程度的灵活性。然而，中国国内律师行业及政府监管机

5、构仍然倾向于在本质上将中国的有限责任公司视为一个近似股份公司的实体，通常认为它在公司管理及架构上与股份公司实体具有相同的属性。因此，有限公司的投资方往往被视为与股份公司股东具备类似的特征，按各自股权比例持有该公司的权益。由于中国国内普遍使用以上的法人实体,加之其经营范围受到严格限制，导致某些在国外广泛使用的商业模式难以在中国实施。例如，除了可转换债券，能够综合股份权益及债券特点的过桥贷款融资及混合商业条款十分罕见–无论是纯粹的国内投资还是由外国投资的企业，都是如此。然而，新的合伙企业法却有意或是无意地提供了以上提到的灵活性。虽然投资者在初期可能对合伙企业

6、法的反应较慢，但长远来看，合伙企业法无疑将成为一个重要的工具，被投资者用于构建新型交易模式。实际上，合伙企业已经开始被应用于国内投资基金，而创业投资基金也将会成为首批采用合伙企业的机构之一。2.合伙企业的类型合伙企业法规定了三种类型的合伙企业:普通合伙企业、有限合伙企业及特殊的普通合伙企业。2.1.普通合伙企业合伙协议中没有限制性规定时，普通合伙企业中的每一位合伙人均有权执行合伙事务。普通合伙企业不是一个独立的法律实体。普通合伙企业的每一位合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。特别值得注意的是，普通合伙企业新合伙人对入伙前合伙企业的债务也承担无限连带责任

7、。2.2.有限合伙企业有限合伙企业可拥有2至50名合伙人，其中必须有至少一名为普通合伙人。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。而执行上述事务可导致有限合伙人须承担普通合伙人所承担的无限责任。合伙企业法规定有限合伙人可以转变为普通合伙人，普通合伙人可以转变为有限合伙人。有限合伙人在合伙企业中的权益，在某种程度上，可以类比投资一个实体的拥有权益。例如，只要合伙协议中没有相反的规定，有限合伙人可以合法抵押其于合伙企业中的权益。此外，根据合伙协议条款，有限合伙人有权将其合伙财产权益转让给一名非合伙人，但应当提前三十日通知其他合伙人。另一方面，有限

8、合伙人的债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清