论刑法修正案的修正主体

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1、论刑法修正案的修正主体蔡道通摘要中国刑事法的修正事实上进入全国人民代表大会常务委员会的立法时代。从目前刑法修正案的内容看，主要涉及刑事政策的重大调整，包括犯罪圈的扩张、刑罚的轻重走向，甚至涉及基本的刑罚制度。刑法修正案由全国人民代表大会通过更具有正当性，否则有违反罪刑法定原则之嫌，本质上也不符合宪法的规定。法治建设包括刑事法治建设应当从点滴的尊重宪法、敬畏宪法的小事开始。关键词刑法修正案;主体;罪刑法定;宪法;法治中图分类号D924文献标识码A文章编号1001－8263(2012)05－0095－07作者简介蔡道通，

2、南京师范大学法学院教授、博导南京210097从1999年第九届全国人民代表大会常务委员会(以作为国家基本法律的修改与补充方式，从目前刑法下简称全国人大常委会)第十三次会议通过的《中华人民修正案的内容看，主要涉及刑事政策的重大调整，包括犯共和国刑法修正案》(以下简称《刑法修正案》)开始，一罪圈的扩张(体现在新罪名的增加)、刑罚的轻重走向，甚种全新的刑法修改与补充的方式———刑法修正案方式开至涉及基本的刑罚制度，它是刑事政策的刑法化表现。始在刑法领域运用。十多年的时间，全国人大常委会已问题是，这样的修改由全国人大常委会频

3、繁且大规模地经陆续通过了八个修正案，其中规模最大、范围最广的进行，宪法上是否具有正当性依据?换言之，刑法修正案《中华人民共和国刑法修正案(八)》(以下简称《刑法修的修正主体到底应当不应当是全国人大常委会?肯定学正案(八)》)已经生效。不过，更大规模的由全国人大常者认为，我国刑法修正案的立法权由全国人大常委会来委会主导的《刑事诉讼法的修正案》却由全国人民代表大行使有一定合理性，并不违背宪法和立法法的有关规定。会通过。按照《关于〈中华人民共和国刑事诉讼法修正案因为全国人大常委会进行是部分的补充与修改。而修正(草案)〉的说

4、明》，“考虑到这次刑事诉讼法修改的面较案进行的都是部分的补充与修改，并非全部。②但否定论大，修改补充的条文比较多，并增加了新的编、章、节，建学者则对这种立法模式的正当性从宪政的高度提出质议经过全国人大常委会审议并进一步修改完善后，由常疑，认为由全国人大常委会通过修正案方式对刑事法的委会提请大会审议通过”，①这就使得这种由全国人大常修改，导致了根本上违反宪法的结局，更为可怕的，我们委会进行刑事法修正的立法方式会有所改变。但这种改对此竟然熟视无睹。③甚至有人提出了近乎“危言耸听”变应当是暂时的，因为一旦修正的“涉及面不大

5、”，修改补的观点:我们“必须保卫刑法”。④充的“条文不多”，在不增加“新编”、“新章”、“新节”的情本文认为，刑法修正案立法主体是涉及宪法相关原形下，又极有可能重新回到由全国人大常委会进行刑事则的大问题，绝对不是一个小题大做、吹毛求疵的伪问法修正案修正的立法模式，再考虑到从1980年代就开始题，应当给予学理上的仔细分析与认真梳理，必须给予正的全国人大常委会采用的单行刑法的立法模式，可以说，当性与否的细致研讨，只有这样才能使得刑法的修改与中国刑事法的修正事实上进入全国人大常委会的立法时运行更加合法与安全，宪法的权威才能

6、真正得到尊重。代。因此，从理论上厘清包括刑法在内的刑事法修正案本文的基本观点是，由于刑法修正案自身的特点所决定，的主体，究竟属于谁更为正当，就是非常具有理论意义与其只能由全国人民代表大会(以下简称全国人大)通过，实践价值的问题。目前的由全国人大常委会通过的方式不能彻底地贯彻罪95南京社会科学2012年第5期刑法定原则所必须的民主主义要求，也不符合宪法的规也提出了立法建议。立法机关认为，(1)立法建议的内容定。中国的法治建设包括刑事法治建设应当从点滴的尊与刑法典的内容许多地方具有相似之处，并且各个建议重宪法、敬畏宪法的

7、小事开始起步，只有这样，刑事立法的内容关系不大;(2)一部统一的刑法典不仅便于司法机与司法才能是最终安全的，法治与宪政的实现才是有可关适用，同时便于广大群众学习和掌握，不宜再单独制定能的。两三个决定或补充决定;(3)不论修改或者补充多少内容，均可一次或者多次修正原有规定，增加条文的，可以一、从单行刑法到刑法修正案:一个涉及宪法在内容相近的刑法条文之后，作为某条之一、二。如果修问题的立法模式的变化⑤改条文，就直接修改，其优越性在于不改变刑法的总条文新中国于1979年7月1日由全国人大通过了第一部数，有利于维护刑法典的完

8、整和稳定。⑧“考虑到刑法的刑法典，该法典于1980年1月1日生效。但从1981年到统一与执行的方便”，“委员长会议同意采取修正案方式1995年，面对日益变化的犯罪形势以及我们对犯罪与刑修改刑法”。⑨有学者也指出，相对于原来的单行刑法的法的认识，作为立法机关之一的全国人大常委会开始不立法模式相比，刑法修正案具有灵活、及时、针对性强、立断地对刑法加