tanhuiming 论行政不作为的救济

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1、tanhuiming论行政不作为的救济--------------------------------------------------------------------------------论行政不作为的救济作者：tanhuiming【摘要】：行政不作为存在严重的社会危害性，必须对其进行救济，以遏制行政不作为的泛滥。同时有必要建立相应的救济机制，使受害者得到法律救济，以及追究行政不作为的法律责任。本文通过对大陆法系与英美法系国家的行政不作为诉讼制度的研究，充分考察行政不作为诉讼制度的性能。在具体行政不作为和抽象行政不作为分类的基础上对行政不作为的法律救济进行了着重

2、阐述，并对如何进行行政不作为行政救济，即行政救济的方式提出了自己的观点。完善行政不作为的救济应当从三方面考虑，一是扩大行政不作为救济的范围，尽可能全面保护相对人的权益；二是借鉴国外的先进做法，构建相应的行政不作为诉讼救济模式；三是确定行政主体对行政不作为进行赔偿的责任制度以赔偿相对人因违法行为所造成的损害。【关键词】：行政不作为；救济范围；行政复议；行政诉讼；行政赔偿；修改完善【正文】：行政不作为是相对行政作为而存在的一种行政行为，行政不作为同违法行政作为一样会给公民、法人或其他组织的合法权益造成损害。由于行政不作为本身所固有的消极性、隐蔽性等特征，使行政不作为这种行政行

3、为常被人们所轻视、忽略。在我国行政法学界较少关注行政不作为问题，并且在行政立法上对行政不作为的规范也相对欠缺，更为普遍的现象是对行政不作为缺乏有效的违法责任追究和救济。在此，笔者就行政不作为及其救济的途径作出相应的评价及阐述一些设想。一、行政不作为的构成要件行政不作为，是指行政主体及其工作人员负有某种作为的法定义务，并且具有作为的可能性而在程序上逾期有所不作为的行为。它具有以下特点：1、行政不作为的主体必须是行政主体。行政主体特指能以自己名义实施国家行政权，并对行为效果承担责任的组织。其中行政主体不仅指行政机关及其派出机构，还包括法律法规授权的组织，以及行政机关委托的实际

4、具有行政职能的单位或组织。当行政主体放弃、拖延或者拒绝履行法定行政作为义务时，就构成了适格的行政不作为主体。2、行政主体具有作为的行政义务。行政不作为的行政主体必须是负有法定的作为义务，这里的法定义务是由法律、行政法规、地方性法规规定的行政主体所必须履行的义务。笔者认为构成行政不作为的法定作为义务其来源包括以下几类：（1）法律明确规定的行政作为义务。（2）行政职责要求的作为义务。（3）先行行为引起的行政作为义务。（4）行政合同引起的行政作为义务。3、行政主体客观上存在违法不作为的行为。这是构成行政不作为的实质要件。具体表现为行政主体不履行法定义务，行政主体没有作出任何意思

5、表示，或不予接受、迟延办理。但是如因客观条件的限制、意外事件以及不可抗力造成的事实上无法履行属于例外情况。因此只有在行政主体具有履行义务的可能性，而由于故意或过失没有在法定的或合理的期间作为的，才能构成行政不作为。4、行政不作为给公民、法人和其他组织造成了实际损害。即指（1）必须有实际损害的存在，即损害必须是已经发生，客观存在的。（2）损害的必须是公民、法人和其他经济组织的合法权益。（3）公民、法人和其他经济组织的损失无法得到其他赔偿。5、行政不作为与损害结果之间存在因果关系。因果关系是连接责任与损害事实的纽带，是责任主体对损害承担责任的基础，如果缺少因果关系，责任主体不

6、承担责任。如果行政不作为不是导致损害后果发生的原因，则不会引起赔偿责任。笔者认为，只要存在以下情形，即可认定构成因果关系。即：如果没有行政主体的不作为，就不会发生此类损害，如果有了行政主体的不作为，就会发生此类损害，也就是说，如果行政主体依法履行法定作为义务，就可避免损害的发生。二、行政不作为救济的必要性1、行政不作为的社会危害性由于行政不行为本身所固有的消极性、隐蔽性等特征，并且查起来有一定的难度，因此一直未能引起人们足够的重视，但它所造成的危害性不亚于行政作为违法。其具体社会危害性体现在如下方面：（1）、行政不作为不但是行政腐败的重要表现而且也便于行政官员搞形式主义、

7、官僚主义。因为行政不作为的危害后果有一定的隐蔽性，所以常被人们所忽视，加之行政相对人权利意识的丧失或“被迫”放弃，更使其不易被发现。行政不作为是被动姿态上的滥用权力，是人为地削弱行政权的效力，从而导致国家权力非法萎缩，是权力非物质性腐败的一种隐蔽形式。因此出现了城建部门对违章建筑视而不见、有法不依等等严重危害行政相对人权益的现象。这一行政不作为的特性如被行政官员消极地接受并适用于实际工作，则很容易滋生粉饰太平主义和“不求有功，但求无过”的官僚主义，严重的甚至可能被个别公务人员作为谋取私利的手段。（2）、行政不作为侵害了公民、法