境内企业境外上市涉及的中国法律问题

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1、境内企业境外上市涉及的中国法律问题主讲：张晏维上海市联合律师事务所合伙人上海市联合律师事务所中国上海ShanghaiChina主要内容°一、境外上市的方式°二、境外上市的选择°三、境外直接上市涉及的中国法律问题°四、境外间接上市涉及的中国法律问题°五、中国律师在境外上市业务中的作用°六、境外上市涉及中国法律尽职调查报告事项°七、美国萨班斯-奥克斯莱法案对境外上市的影响上海市联合律师事务所－1－一、境外上市的方式°（一）境外上市的方式°（二）境外上市方式的相关问题°（一）境外上市的方式©1、境外直接上市¾境外直接上市：直接以

2、国内公司的名义向国外证券主管部门申请发行的登记注册，并发行股票（或其它衍生金融工具），向当地证券交易所申请挂牌上市交易。即我们通常说的H股、N股、S股等。¾H股：是指中国企业在香港联合交易所发行股票并上市，取Hongkong第一个字“H”为名。¾N股：是指中国企业在约纽交易所发行股票并上市，取NewYork第一个字“N”为名。¾S股：是指中国企业在新加坡交易所上市。¾（一）境外上市的方式©2、境外间接上市¾境外间接上市：又称红筹上市，法律上并没有明确的定义，从狭义角度来看，大体含义是指：国内企业境外注册公司和收购现成公司，

3、境外公司以收购、股权置换等方式取得国内资产的控股权，然后将境外公司拿到境外交易所上市。具体讲，境内A公司的股东首先在境外（通常是开曼群岛、英属维尔京或百慕大等避税岛）注册（或收购）一家B公司，由B公司收购其在境内所持有的A公司的股权，使A公司变更为由B公司持有股权的外商投资企业，然后将B公司以境内资产和业绩在境外融资并在境外证券交易所上市。¾红筹股：红筹上市公司本身设立于境外，但其主营业务在中国大陆。境外投资者习惯将这种类型的上市公司称作“红筹上市公司”，将其股票称作“红筹股”。°（一）境外上市的方式©2、境外间接上市¾造

4、壳上市：指公司在境外百慕达、开曼、库克群岛、英属维尔京群岛等地注册公司（或收购当地已经存续的公司），用以控股境内资产，而境内则成立相应的外商控股公司，并将相应比例的权益及利润并入境外公司，以达到上市目的。¾买壳上市：又称反向收购，指一家非上市公司（买壳公司）通过收购一些业绩较差、融资能力已经相对弱化的上市公司（壳公司）来取得上市地位，然后通过“反向收购”的方式注入自己有关业务及资产，实现境外间接上市的目的。¾借壳上市：指上市公司的母公司通过将主要资产注入到上市的子公司中，来实现母公司的上市。°（一）境外上市的方式©3、其他

5、方式¾存托凭证（DepositorgReceipt简称DR）：是一种可转让的，代表某种证券的上海市联合律师事务所－2－证明，在一国证券市场流通的代表外国公司有价证券的可转让凭证，包括ADR（美国存托凭证）和GDR（全球存托凭证）。¾可转换债券（convertibleBond）：是公司发行的一种债券，它准许证券持有人在债务条款中规定的未来的某段时间内将这些债券转换成发行公司一定数量的普通股股票。¢（二）境外上市方式的相关问题©1、上市公司所属企业境外上市•中国证券监督管理委员会2004年7月21日“证监发[2004]67号”

6、文《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》¾上市公司所属企业到境外上市，是指上市公司有控制权的所属企业到境外证券市场公开发行股票并上市的行为。¢（二）境外上市方式的相关问题©1、上市公司所属企业境外上市¾上市公司所属企业申请到境外上市，上市公司应当符合下列条件：V（一）上市公司在最近三年连续盈利。V（二）上市公司最近三个会计年度内发行股份及募集资金投向的业务和资产不得作为对所属企业的出资申请境外上市。V（三）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的所属企业的净利润不得超过上市公司合并报表净利润的50。

7、V（四）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的所属企业净资产不得超过上市公司合并报表净资产的30。V（五）上市公司与所属企业不存在同业竞争，且资产、财务独立，经理人员不存在交叉任职。V（六）上市公司及所属企业董事、高级管理人员及其关联人员持有所属企业的股份，不得超过所属企业到境外上市前总股本的10。V（七）上市公司不存在资金、资产被具有实际控制权的个人、法人或其他组织及其关联人占用的情形，或其他损害公司利益的重大关联交易。V（八）上市公司最近三年无重大违法违规行为。¢（二）境外上市方式的相关问题©1、上市公司所属企

8、业境外上市•案例¾中国证券监督管理委员会2004年8月13日下发证监国合字[2004]28号文《关于同意TCL集团股份有限公司下属境外公司分立并在香港上市的批复》，批复如下：ò一、同意你公司的下属公司TCL国际控股有限公司(在开曼群岛设立的香港上市公司，以下简称TCL国际)进行分立，分立后的新公司TCL