中国企业境外上市的相关法律问题 - 香港上市网

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1、中国企业赴香港IPO操作实务李忠轩合伙人德恒深圳分所2013年7月27日境外上市政策沿革（一）1993年7月15日,青岛啤酒(0168.HK)在香港上市；1997年6月20日，国发[1997]21号《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》(俗称“红筹指引”)以间接方式到境外上市须依“红筹指引”履行审批程序；1999年7月1日开始施行的《中华人民共和国证券法》；1999年7月14日《关于企业申请境外上市有关问题的通知》直接、间接境外上市均需报中国证监会批准；直接境外上市执行“四五六”标准；2000年6月9日：证监会——无异议函背景：裕兴电脑香港上市2003年4月

2、1日：证监会取消无异议函背景：上市公司财务舞弊怪到证监会头上境外上市政策沿革（二）外管局11、29号文、75号文（2005年1月、4月、10月）背景：资本外逃；痛下狠手；背景：利益集团游说；网开一面10号文，国务院六部委，2006年8月8日背景：优质公司在境内上市；资本外逃后果：9月8日前红筹架构已搭好，OK；红筹架构未搭好，另觅他途；境外上市政策沿革（三）《外商投资准入管理指引手册》（2008年版），商务部外国投资管理司关联返程并购只适用于纯内资企业；中外合资经营企业不适用10号文《境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理操作规程》（汇发〔2011〕19号

3、文）2012年12月20日，《关于股份有限公司境外发行股票和上市申报文件及审核程序的监管指引》上市地选择：境内or境外？审批难易及成功率：上市条件；核准制vs.注册（披露）制；运作时间：3年/9月；国内“堰塞湖”；No.1有时很重要；融资额：市盈率高低（创业板新股破发）；成本：首发成本；维持成本；隐性成本；再融资的便利性：IPO后6月；一般授权董事会可发行20%；员工股权激励：期权（民营）；股票增值权（国有H股）；国际化：香港市值全球第7；年上市家数全球第1、5。市盈率比较2013年4月30日2013年7月24日香港创业板27.9636.07深交所－A23.9125.

4、90香港主板10.6310.23上交所－A11.8910.46上市地选择：境内or境外？上市地选择：哪个交易所？香港联交所：主板、创业板；美国：纽交所、纳斯达克、[OTCBB、PinkSheet]；德国法兰克福交易所、伦敦AIM（全球锁）；新加坡：市盈率低、交投不活跃（时计宝、蓝韵退市）；韩国、台湾、日本、马来西亚……上市地选择：哪个交易所？香港上市模式选择红筹上市：境外公司为上市主体H股直接上市：国内公司为上市主体四五六标准：1999年《关于企业申请境外上市有关问题的通知》；四五六标准取消：2012年12月20日《关于股份有限公司境外发行股票和上市申报文件及审核程序

5、的监管指引》；需中国证监会先批准；是否全流通需个案审批。借壳上市：不可被认定为“反收购”，否则按“新上市”处理香港上市条件财务要求主板创业板1.盈利测试2.市值/收入测试3.市值/收入/现金流量测试股东应占盈利过去三年盈利达5000万港元（最近一年2000万港元，其前两年合计达3000万港元）－－－市值上市时至少达2亿港元上市时至少达40亿港元上市时至少达20亿港元上市时至少达1亿港元收入－最近一个经审核财务年度至少达5亿港元最近一个经审核财政年度至少达5亿港元－现金流量－－经营业务有现金流入，于前3个财政年度合计至少达1亿港元经营业务有现金流入，于前2个财政年度合计

6、至少达2000万港元H股还是红筹？H股模式：以境内的股份有限公司在境外上市。优点：不需要搭建红筹架构；不需要办理所谓75号文登记。缺点：在向香港联交所递交上市申报文件前，需要取得中国证监会的批准；上市前原股东的股权能否全流通，在政策上目前尚不明朗；公司上市之后的再融资等，也需要取得中国证监会的事先批准。红筹模式：以境外所设特殊目的公司在境外上市。优点：IPO及此后的再融资，通常并不需要取得中国证监会的批准；上市前原股东的股权在上市时即实现全流通（除非有限售承诺）。缺点：可能需要办理75号文登记；可能需要过桥资金等成本；需要（在不违反10号文的前提下）搭建红筹架构；如以

7、VIE方式在香港上市，其一只能是限制或禁止外商投资的行业，其二是会影响发行市盈率；如以代持等方式，则存在代持人的风险等。香港借壳上市在香港借壳上市的操作不应触发“反收购”规则，否则会被联交所要求按“新上市”来处理。《主板上市规则》第14.06(6)条界定了“反收购行动”：一项或一连串收购的意图在于(i)使被收购的资产上市；且(ii)规避新上市规定，则此等收购即属反收购行动；(a)：非常重大的收购事项；导致控制权发生变动；(b)：控制权发生变动后24个月内，发生非常重大的收购事项；联交所认为，凡实质上为借壳上市但不属上述(a)及(b)所述范围的交易，也