国企混合所有制改革的法律要点以及案例分析

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1、国企混合所有制改革的法律要点及案例分析1阙莉娜合伙人律师上海市锦天城律师事务所2目录一.国企混合所有制改革概要二.国企混改的重点法律问题三.民营企业参与混改的法律风险控制四.国有企业进行混改应注意的法律问题一．国企混合所有制改革概要31.国企改革的历史阶段2.何为混合所有制改革3.哪些行业领域国有企业进行混改？4.怎么改？5.混改与以往国企改革的差异6.混改的主要方式国企改革的历史阶段42013-至今混合所有制2003-2013规范治理1993-2003抓大放小1978-1993扩权让利设立国家以及地完善规则；管资扩大企业自主权、退出、破产；重方国资监管机构；

2、本；引入非国有自负盈亏组兼并、公司制国资以及监管法资本；国企整合律法规制定5何为混合所有制改革国有资本、集体资本、非公有资本等交叉持股、相互融合——《十八届三中全会决定》把引资本与转机制结合起来，把产权多元化与完善企业法人治理结构结合起来，探索国有企业混合所有制改革的有效途径——《国务院关于国有企业发展混合所有制经济的意见》【国发(2015)54号】严格程序，规范操作——《企业国有资产交易监督管理办法》（国资委、财政部令第32号）2016.06.24交易规则完善市场定价且价格公允、防止国有资产流失6哪些行业领域国有企业进行混改？下列行业一般实行国有处

3、于充分竞争独资或（绝对）控股：行业和领域•重要通信基础设施、枢纽型交通基础设施、商业类重要江河流域控制性国有企业水利水电航电枢纽、国有企业处于重要行业跨流域调水工程等公益类和关键领域•重要水资源、森林资国有企业源、战略性矿产资源等开发利用•江河主干渠道、石油天然气主干管网、电网等电力、石油、天然气、铁路、民航、电信、军工•核电、重要公共技术平台、气象测绘水文等基础数据采集利用等领域7怎么改？集团公司：对下属各级公司进行整合，通过整体上市、并购重组、发行可转债等完善股权结构、引入非国有资本各地成立国有资本运营公司截至2016.6.30在中粮集团有限公司、国家

4、开发投资公司2家中央企业开展国有资本投资、运营公司试点，24个省级国资委改组组建了50家国有资本投资、运营公司国有控股上市公司与控股股东重组（整体上市、借壳上市等证券化）在子公司（对国有企业集团公司二级及以下企业）层面进行股权多元化混改的对象主要在二级以下企业8混改与以往国企改革的差异类型混改以往国企改革所属行业与领域过去属于垄断/缺乏准入渠道/较高准入市场竞争的产业门槛的产业企业的规模以及盈利企业通常规模较大、盈利状况相对较好主辅分离下的“辅业”、相状况对”差”资产控股权混改后国有资本通常保持相对甚至绝对经常出让控股权控股股权结构非公有资本组团参与投资

5、，单个股东持-股比例低公司治理混改的目的之一是改善公司治理，国有-股东方以及投资方均重视公司治理锁定期与退出保障非国有资本倾向于设置退出保障机制较少有该等安排职工安置通常经过公司制改制，一般不涉及职工经常涉及安置混改的主要方式9增资扩股私募基金民营资本员工持股权转以及各类股让资产管理计划混改保险资金外资整体上股权置市等证换券化集体资金可转债二.国企混改的重点法律问题101.混改的一般程序2.国企混改方案的审批3.进场交易4.资产评估5.公司治理——从公司章程博弈开始11重要概念国家出资企业：国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本

6、参股公司——《中华人民共和国企业国有资产法》《企业国有资产交易监督管理办法》下的“国有及国有控股企业、国有实际控制企业”（一）政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业（公司），以及上述单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业；（二）本条第（一）款所列单位、企业单独或共同出资，合计拥有产（股）权比例超过50%，且其中之一为最大股东的企业；（三）本条第（一）、（二）款所列企业对外出资，拥有股权比例超过50%的各级子企业；（四）政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%，但为第一大股东，并且通过股东协议

7、、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。12混改的一般程序改制涉及的交易基本审计评估/法律尽职调条款准备/社会稳定风制订改制基本方案履行内部决策程序查/瑕疵问题处理险分析与评估/审议职工安置方案（如有）国资关于改制基本方竞价、确定受让方/增评估备案或核准交易所挂牌案的同意函/批复资方/投资者有权机构的审批同意办理变更所涉及的各签署交易文件（例如涉及外资、上履行协议、交割项登记市公司、反垄断等）13国企混改方案的审批企业类型履行出资人职责的机构、国国有及国有控股企业、国有有及国有控股企业、国有实实际控制企业际控制企业转让产权国家出资企业国有

8、资产监督管理机构负责国有资产监督管理机