国内上市公司并购重组法律实务刘广斌

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1、国内上市公司并购重组法律实务北京市中银律师事务所刘广斌目录一、上市公司重组的原因二、上市公司重组方式三、上市公司并购重组的相关法律法规四、《上市公司重大资产重组管理办法》要点解析五、上市公司重大资产重组的流程及信息披露六、案例分析2一、上市公司重组的原因（一）亏损上市公司当上市公司最近一个会计年度的审计结果表明股东权益为负值时，交易所对其股票交易实行其他特别处理（ST）；最近两年连续亏损（以最近两年年度报告披露的当年经审计净利润为依据交易所对其股票交易实行退市风险警示(*ST)）；连续三年亏损，就会暂定上市。3（二）非亏损上市公司重组可以壮大

2、自身实力，实现社会资源优化配置，提高经济运行效率。4二、上市公司常采用的重组方式（一)亏损上市公司常采用的策略1、上市公司内部：加强管理或技术革新，提高自身盈利能力，实现自身欲火重生。2、上市公司外部（1）寻求大股东支持，剥离不良资产，注入优质资产。（2）寻求被他人重组。图示如下：收购前社会公众股A股东B公司资产①A上市公司B1公司B2公司资产②5收购后重组后社会公众股B公司A上市公司资产①B1公司B2公司资产②社会公众股A股东B公司资产①资产②A上市公司B1公司B2公司6（二）非亏损上市公司常采用的重组方式“重大资产置换暨关联交易”方案“向特定

3、对象发行股份购买资产”方案7三、上市公司并购重组的相关法律法规（一）法律1、《证券法》（2006年1月1日起施行）第二章证券发行第四章上市公司的收购，是并购重组法律体系的基础与核心。2、《公司法》（2006年1月1日起施行）第九章公司合并、分立、增资、减资，对并购重组中的吸收合并、分拆上市、定向增发、缩股等进行规范。3、《企业破产法》（2007年6月1日起施行）新增破产重整制度，为上市公司并购重组提供法律途径。4、《反垄断法》（2008年8月1日起施行）第四章经营者集中。8第二十条：“经营者集中是指下列情形：(一)经营者合并；(二)经营者通过取得

4、股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；(三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响”。第二十一条：“经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中”。第三十一条：“对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查”。9（二）行政法规《国务院关于经营者集中申报标准的规定》（2008年8月3日起施行）确定申报标准。第三条规定：“经营者集中达到下列标准之一的，经营者

5、应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币”。10（三）部门规章（1）《上市公司重大资产重组管理办法》（中国证券监督管理委员会令第53号2008年4月16日）（以下简称《重组办法》）；与其配套使用的还有：《关于规范上市公司重大资产重

6、组若干问题的规定》（公告第14号）；《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号——上市公司重大资产重组申请文件》（公告第13号）；《上市公司重大资产重组申报工作指引》；以及上海证券交易所上市公司部发布的“上市公司重大资产重组信息披露工作备忘录1、2、3号”等。11（2）《上市公司收购管理办法》（中国证券监督管理委员会令第35号2006年7月31日）（以下简称《收购办法》）；与其配套使用的还有：《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第15号——权益变动报告书》；《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第16号——上市公司收购报告书》；

7、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第17号——要约收购报告书》；《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第18号——被收购公司董事会报告书》；《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号——豁免要约收购申请文件》。12（3）其它重要文件还有：《上市公司非公开发行股票实施细则》（以下简称《非公开发行细则》）；《关于外国投资者并购境内企业的规定》（中华人民共和国商务部、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家工商行政管理总局、中国证券监督委员会、国家外汇管理局2006年8月8日，商务部2006年第10号令）；《外国投资者对上市

8、公司战略投资管理办法》（商务部、中国证监会、国家税务总局、国家工商总局、国家外汇管理局2005年第28号令）。13中国证监会于2008年