公司发起人侵权责任研究

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1、学校代号10532学号S151901520分类号密级公开硕士学位论文公司发起人侵权责任研究学位申请人姓名覃景爱培养单位法学院导师姓名及职称肖海军教授学科专业法学研究方向民商法论文提交日期2018年4月23日学校代号：10532学号：S151901520密级：公开湖南大学硕士学位论文公司发起人侵权责任研究学位申请人姓名：覃景爱导师姓名及职称：肖海军教授培养单位：法学院专业名称：法学论文提交日期：2018年4月23日论文答辩日期：2018年5月17日答辩委员会主席：郑鹏程教授OntheTortLiabilityofCompanyPromoterbyQI

2、NJingaiB.L(HunanUniversity)2015AthesissubmittedinpartialsatisfactionoftherequirementsforthedegreeofMasterofLawinCivilandCommercialLawintheGraduateschoolofHunanUniversitySupervisorProfessorXiaoHaiJunApril,2018湖南大学学位论文原创性声明本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本

3、论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。作者签名：日期：年月日学位论文版权使用授权书本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。本学位论文属于1、保密□，在______年解密后适用本授权书。2、不保密□。（请在以

4、上相应方框内打“√”）作者签名：日期：年月日导师签名：日期：年月日I公司发起人侵权责任研究摘要发起人在公司设立过程中具有举足轻重的地位，其法律地位可从两个角度进行理解：一方面，发起人在公司设立阶段可视为以设立公司为目的的临时合伙体，每个发起人均可视为全体发起人委托的代理人，在股份有限公司的设立中，发起人还可成为包括认股人在内的全体出资人的临时代理人；另一方面，在公司设立阶段，发起人拥有对公司的设立事项和财产的实际控制权，其实施的法律行为所产生的权利义务关系由将来成立的公司承担，这与代理的本质内涵与权力特征相符，基于对公平、效率价值的考量，可将发起人

5、推定为将来公司的临时代理人。发起人基于其临时代理人的法律地位，对公司、其他股东负有忠实、勤勉、谨慎的受信义务，在公司设立过程中为公司、其他股东的利益履行设立职责。鉴于发起人受信义务的义务来源具有法定性，发起人违反受信义务即违反法定义务，构成侵权责任。因此，发起人在公司设立过程中由于故意或过失对公司、其他股东的利益造成损害的，应当承担侵权损害赔偿责任。发起人侵权责任的适用，既是有损害必有赔偿原则在公司设立阶段的必要引入，同时也是解决发起人在公司设立过程的权利滥用问题的有效途径，可弥补目前公司法对发起人规制不足的缺憾。对于发起人的侵权责任构成要件，因过

6、错要件吸收违法性要件，并客观化为发起人的违信行为，故发起人侵权责任的构成要件应包括发起人的违信行为、损害后果与因果关系三方面。在对违信行为构成要件进行具体认定时，应依照发起人受信义务的内容从发起人违反忠实义务、勤勉义务、谨慎义务三个方面进行逐一地判断；而认定损害后果要件时，则应关注公司、其他股东是否遭受了实质性的财产损害，主要包括现有财产减少与可得利益损失两个方面；对因果关系要件的分析可借鉴英美模式，依照事实因果关系与法律因果关系的二分步骤，结合司法实践中的具体情形来判断发起人的违信行为与公司、其他股东的损害后果之间是否存在因果关系。在侵权责任的承

7、担上，为保障公司的营利需求，使公司、其他股东的权益得到充分的救济，应以全部赔偿原则来确定发起人的损害赔偿范围，但损益相抵规则可构成发起人损害赔偿范围的适当限制。另外，在不损害第三人利益的情况下，公司可经由股东大会的决议豁免发起人的过失侵权责任，这既是对公司自由意志的尊重，同时也可减轻发起人负担，有利于鼓励更多人加入公司的发起设立活动。关键词：公司发起人；公司设立；受信义务；侵权责任；赔偿范围II硕士学位论文AbstractThepromotersplayadecisiveroleintheprocessofthecompany'sincorpora

8、tion，theirlegalstatuscanbeunderstoodbytwoways:ontheonehand,on