关于权利的浅析

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1、权利的浅析　　温杰　　摘要：权利，作为法理学的一个核心概念，是一个经久不衰的话题。从自然法学派提出的“天赋人权”，到美国著名法理学家德沃金的“权利论”，无一不是围绕着“权利”所展开的讨论。我国法理学者在20世纪80年代达成了以权利义务为核心构建新时期法学理论的共识，之后国内法学界掀起了对权利问题研究的热潮，并相继出现了“权利本位说”、“义务重心论”、“权利义务并重论”等等学术争鸣。法律就是分配权利保护权利的外壳，权利才是法律的灵魂。本文首先从权利的概念入手，区别了“权利”与“法定权利”，且论述了“权利”作为一个原初概念，无法给其一个明确的定义,最终定义了在法律用语中最常用的“法

2、定权利”。其次分析了权利的性质，肯定了权利的阶级性、共同性、意志性，并大胆的提出了“权利的不可放弃性”。　　权利的观念萌芽于爱琴海畔的古希腊和地中海岸的古罗马，有一位叫做吕哥佛隆的希腊智者说：“法律只是人们互不侵害对方权利的保证。”权利，是法律的机体细胞，是法律大厦的基本构成要件。几乎可以这样说，认识了权利也就是认识了法，揭示了权利的真谛也就揭示了法的真谛。怎样界定和解释“权利”一词，是法理学上的一个难题。康德在谈及权利的定义时曾说，“问一位法学家‘什么是权利’就像问一位逻辑学家一个众所周知的问题‘什么是真理’那样使他感到为难。”权利是现代政治法律中的一个核心概念，无论什么样的

3、学派或学者都不可能绕过权利问题;相反，不同的学派或学者都可以通过界定和解释“权利”一词来阐发自己的主张，甚至确定其理论体系的原点。权利语言虽然源于西方，但权利文化现在已经成为一种全球现象。作为用来诉求和表达正义的方便而又精巧的工具，权利语言提供了一种表达实践理性要求的途径，换言之，只要自己认为是合理、正当的需求，就可以称之为“权利”。如何界定和解释“权利”一词，是法理学上的一个很有意义的题目。　　一、权利含义的不同学说　　事实上，许多法学经典学家认为权利一词实难准确予以阐释。弗雷顿曾说：“在政治理论里，权利已经成了一个既受人尊重而又模糊的概念，想在原理上阐发权利概念所代表的观念

4、，与阐发诸如平等、民主乃至自由之类的观念，几无二致。”[3]因此，古往今来，法学家们对权利的含义众说纷纭，归纳起来主要有“利益说”、“资格说”、“自由说”、“可能说”、“法力说”等主张。我认为这些主张都是从某个特定的角度给权利下定义，揭示了权利的某些要素或层面。上述这些主张各有不同，归根到底是法学家们给权利下定义的角度不同，大致说来，上述对权利的界定主要有伦理的和实证的分别。　　(一)从伦理的角度来界定权利　　一般说来，格老秀斯和19世纪的形而上学法学家们强调的是伦理因素，即把利益的道德评价作为保障利益的根据。如格老秀斯把权利看作“道德资格”;霍布斯、斯宾诺莎等人将自由看作权利

5、的本质，或者认为权利就是自由;洛克、斯宾诺莎采用了霍布斯关于“在列举上，一项权利就是一项自由”的概念;康德、黑格尔也用“自由”来解说权利，但偏重于“意志”，而且，他们的自由概念与霍布斯的也很不同。严格说来，康德的权利定义不限于意志自由，他很重视人与人的协调共存。黑格尔指出,“一般说，权利的基础是精神，它们的确定地位和出发点是意志。意志是自由的，所以意志既是权利的实质又是权利的目标，而权利体系则是已成现实的自由王国。”这些解释都是将权利看作人基于道德上的理由或经验根据所应该享有之物，虽然也涉及利益如拥有某物或做某事，但并不以利益本身为基点。　　(二)从实证角度来界定权利　　如实证

6、主义把权利置于现实的利益关系来理解，并侧重于从实在法的角度来解释权利。德国法学家耶林使人们注意到权利背后的利益。他说，权利就是受到法律保护的利益。同时，不是所有的利益都是权利，只有为法律承认和保障的利益才是权利。功利主义者认为由社会功利规定全部的权利和义务并派生出所有的道德标准。如18世纪功利主义法学派的创始人边沁，他将功利作为衡量法律制度的唯一尺度。边沁主张，人的本性或人类的基本规律就是“避苦求乐”，它成为人生的目的，并支配着人的一切行为。权利的实质是普遍的功利。　　要想全面、正确的理解权利概念，更为关键的是把握权利的要素。夏勇老师在《人权概念的起源》关于权利要素与定义的讨论

7、中，认为权利主要包含五个要素，这些要素中的任何一个都可以表示权利的某种本质。这五个要素分别是利益(interest)、主张(claim)、资格(entitlement)、力量，它包括权威(power)和能力(capacity)、自由(libertyorprivilege)。夏勇老师还认为，“对于一项权利的成立来讲，以上五个要素是必不可少的，以其中任何一种要素为要点，以其他要素为内容，给权利下一个定义都不为错。”当代法学中较为流行的权利概念为,“规定或隐含在法律规范中，实现于法律关系中的，主体