以《驳案汇编》为视角对清代新例生成的考察

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1、分类号：DF092单位代码：10183研究生学号：2015222003密级：公开吉林大学硕士学位论文（法学硕士）以《驳案汇编》为视角对清代新例生成的考察AStudyoftheFormationofNewLiintheQingDynasty:AccordingtotheBoAnHuiBian作者姓名：卢思畅专业：法律史研究方向：中国法律史指导教师：吕丽教授培养单位：法学院二〇一八年五月以《驳案汇编》为视角对清代新例生成的考察AStudyoftheFormationofNewLiintheQingDynasty:AccordingtotheBoAnHuiBian作者姓名

2、：卢思畅专业：法律史指导教师：吕丽教授类别：法学硕士答辩日期：2018年5月25日未经本论文作者的书面授权，依法收存和保管本论文书面版本、电子版本的任何单位和个人，均不得对本论文的全部或部分内容进行任何形式的复制、修改、发行、出租、改编等有碍作者著作权的商业性使用（但纯学术性使用不在此限）。否则，应承担侵权的法律责任。吉林大学硕士学位论文原创性声明本人郑重声明：所呈交学位论文，是本人在指导教师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以

3、明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。学位论文作者签名：日期：2018年5月28日《中国优秀博硕士学位论文全文数据库》投稿声明研究生院：本人同意《中国优秀博硕士学位论文全文数据库》出版章程的内容，愿意将本人的学位论文委托研究生院向中国学术期刊（光盘版）电子杂志社的《中国优秀博硕士学位论文全文数据库》投稿，希望《中国优秀博硕士学位论文全文数据库》给予出版，并同意在《中国博硕士学位论文评价数据库》和CNKI系列数据库中使用，同意按章程规定享受相关权益。论文级别：■硕士□博士学科专业：法律史论文题目：以《驳案汇编》为视角对清代新例生成的考察作者签名：指导

4、教师签名：2018年5月28日作者联系地址（邮编）：黑龙江省哈尔滨市香坊区，150036作者联系电话：18204311221摘要摘要《驳案汇编》是研究清代法律史极为重要的案例汇编集之一，其中记载了乾嘉年间近四百个案例，每个案例先将地方督抚上呈之原案案情叙说于前，再将内外衙门原奏各项呈现于后，所以可以从中清晰地阅读到一个案件因为何种原因被驳正，其中是否有相关的律例进行了修改，修改了何处，为何要进行修改。案情原委一目了然，律例变化清晰浮现。清代的例有很多种类，主要可以分为：条例、事例、则例。其中条例主要指刑事法律方面的规范，通常与律合编，形式上被编纂附于律后。由于所用案

5、例资料《驳案汇编》中的案件几乎都是刑事类别的案件，所以后续根据这些案件所制定的例，也大都作为条例被编于律文之后。例在清代是一种于司法裁决中被广泛引用的存在，由律本身的稳定性所决定，无法经常性的修订，而例的灵活性恰好弥补了律的这一缺憾。正如《驳案新编》序中有言：“律一成而不易，例因时以制宜，谳狱之道，尽斯于二者而已。”通过个案的裁断而生成新的例，是清例的重要来源之一。《驳案汇编》中就有一些涉及到新例生成的案例，通过对这些案例的归纳总结，可以从微观的角度对清代新例生成进行深入考察。其中新例生成的程序，最初是在地方上有一些不确定应该如何裁断的疑案重案，这些案件基本都是因为

6、律例未有专条或相关律例已经修改，导致裁断的依据难以确定，于是上报中央司法机关。大部分时候，刑部会接手这些案件，进行从形式到内容的细致研究，将地方上报的案情与拟定的罪名和刑罚精心核查，若发现不妥之处且需要拟定新例以平允裁判，刑部则会在上奏皇帝时便拟好新例，待皇帝下旨通过。若是在刑部核查案情与罪刑的过程中，并未发现需要制定新例，但上报至皇帝后，皇帝认为有必要制定新例的，则或是由皇帝直接制定新例并下旨通行，或是再次下令刑部拟好新例，上呈皇帝。总之，最后一个步骤一定要有皇帝的谕旨才能有新例的最终生成。而对新例生成在立法技术上的切入点之考察，可以大致分为两类，一是从犯罪主体切

7、入，二是从方便引断裁决的角度切入。例在很多时候对律起到补充、细化甚至拓展的作用，一个新例的制定该从哪些角度来切入，是一个技术上的I摘要重点问题。从《驳案汇编》中的诸多案例可以看出，犯罪主体和引断裁决是两个绝佳的切入点。犯罪主体，即犯罪者，很多新例的制定本身就是围绕着犯罪主体的规定，为了区分某一类犯罪中，不同犯罪主体的不同主观恶性，或其在犯罪中是为首还是为从，在必要时会制定新例来进行具体规定。另外，对于某些特殊主体，如：僧人、旗人等，也需要新例来对他们的行为特殊规制。而至于为方便引断裁决的考虑，则是在制定新例的时候便从司法实践的角度考虑问题。对于犯罪行为之轻重的不