我国金融衍生品发展的法律困境解析-民法论文

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5、律问题。金融衍生品的出现模糊了物权与债权的界限，金融衍生交易合同与传统的合同法理论相违背，净额结算制度与抵消制度无法融合，信用支持安排与担保制度相差甚远，需要理论和制度的创新，应尽快制定我国金融衍生交易法，并修订相关法律以适应其发展。　　一、金融衍生品模糊了物权和债权的界限　　依据国际清算银行巴塞尔委员会在其1994年7月发表的《衍生产品风险管理准则》的定义，金融衍生品是一种金融协议，其价值取决于一种或多种基础资产或指数的价值。[1]从法律角度看，金融衍生品是反映从事金融交易当事人之间债权债务关系的

6、书面文件，并且是定型化、格式化的契约。[2]　　但是，金融衍生品具有许多物权特征。金融衍生交易依交易的场所不同，可以分为场内交易和场外交易。场内交易是标准化的交易，期货合同、期权合同已不再是买卖双方交易的凭证，而是代表一种“资产”，成为客户买卖的对象，即交易的标的，客户对其享有一定的支配权。这是因为金融衍生品具有一定的现实经济利益，成为一种财富的象征。场外交易中的互换合同等也逐渐出现了标准化趋势，一些国际组织推出许多交易范本以供当事人参考。此外，鉴于债权的相对性，从严格意义上讲，债权应当不具有让与性

7、。但是金融衍生品却具有让与性，买方可以在最后到期日之前随意处分其享有的权利，而无须经过债务人的同意。　　金融衍生品虽然具有某些物权的特征，但是却并不符合传统大陆法系关于物权客体的理论。首先，金融衍生品是虚拟的，不是有体物。如果说指向一般商品的远期、期货、期权等衍生品只是交易对象的第一部虚拟化的话，那么，指向证券的金融衍生品，则是作为权益持有凭证的证券在信用制度下再次虚拟化了。[3]甚至有的金融衍生品无对应的现实资产，可以说是一种“无中生有”的虚拟资本，如股票指数期货、股票指数期货期权，这与传统的“物

8、”的要求是客观存在的有体物相违背。其次，金融衍生品不具有直接效用性。从形式看金融衍生交易所带来的经济增长纯粹是一种符号的、账面数字的增长，但由于具有规避风险、发现价格等功能，为任何市场经济体制的国家所必需的。然而，“物”之所以能够成为人类支配的对象，为物权法所着重保护，就是因为其能够满足人的直接需求，可以增加人类的使用价值、效用和福利。最后，金融衍生品的定价方式不同于一般商品的定价方式，它与成本无关或关系很小，其价格主要由该虚拟资产能带来的预期收入决定。但对于什么决定