第9章 建设工程合同

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1、第九章建设工程合同本章主要介绍了建设工程合同的概念、特征与种类；重点阐述了建设工程委托监理合同、建设工程勘察设计合同、建设工程施工合同、建设工程其他相关合同的内容。§1建设工程合同概述一、建设工程合同的概念建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。我国建设领域习惯上把建设工程合同的当事人双方称为发包方和承包方，这与我国《合同法》将他们称为发包人和承包人是没有区别的。双方当事人在合同中明确各自的权利和义务，但主要是承包人进行工程建设，发包人支付工程款。进行工程建设的行为包括：勘察、设计、施工。建设工程实行监理的，发包人也应当与监理人采取书面形式订立委

2、托监理合同。建设工程合同是一种诺成合同，合同订立生效后双方应当严格履行。建设合同也是一种双务、有偿合同，当事人双方都应当在合同中有各自的权利和义务，在享有权利的同时也必须履行义务。从合同理论上说，建设工程合同是广义上承揽合同的一种，也是承揽人按定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给报酬的合同。但由于工程建设合同在经济活动、社会活动中的重要作用，以及国家管理、合同标的等方面均有别于一般承揽合同，我国一直将建设工程合同列为单独一类的重要合同。但考虑到建设工程合同毕竟是从承揽合同中分离出来的，《合同法》规定：建设工程合同中没有规定的，适用承揽合同的有关规定。二、

3、建设工程合同的特征（一）合同主体的严格性建设工程合同主体一般只能是法人。发包人一般只能是经过批准进行工程项目建设的法人，必须有国家批准的建设项目，落实投资计划，并且具备相应的协调能力；承包人8必须具备法人资格，而且应当具备相应的从事勘察、设计、施工等资质。无营业执照或无承包资质的单位不能作为建设工程合同的主体，资质等级低的单位不能越级承包建设工程。（二）合同标的特殊性建设工程合同的标的是各类建筑商品，建筑商品是不动产，其基础部分与大地相连，不能移动。这就决定了每个建设工程合同标的都是特殊的，相互间具有不可代替性。这还决定了承包方工作的流动性。建筑物所在地就是勘察

4、、设计、施工生产地，施工队伍、施工机械必须围绕建筑产品不断移动。另外建筑产品都需要单独建设和施工，即建筑产品是单体性生产，这也决定了建设工程合同的标的特殊性。（三）合同履行期限的长期性建设工程由于结构复杂、体积大、建筑材料类型多、工作量大，使得合同履行期限都较长。而且，建设工程合同的订立和履行都需要较长的准备期；在合同履行的过程中，可能因为不可抗力、工程变更、材料供应不及时等原因而导致合同期顺延。所有这些情况决定了建设合同的履行期限具有长期性。（四）计划和程序的严格性由于工程建设对国家的经济发展、公民的工作生活都具有重大的影响，因此，国家对建设工程的计划和程序都

5、有严格的管理制度。订立建设工程合同必须以国家批准的投资计划为前提，即使国家投资以外的、以其他方式筹集的投资也要受到当年的贷款规模和批准限额的限制，纳人当年的投资规模的平衡，并经过严格的审批程序。建设工程合同的订立和履行还必须符合国家关于基本建设程序的规定。三、建设工程合同的种类建设工程合同的划分，从划分方式的不同可以分为不同的种类。（一）从承发包的工程范围进行划分从承发包不同的范围和数量进行划分，可以将承包工程合同分为：建设工程总承包合同、建设工程承包合同、分包合同。发包人将工程建设的全过程发包给一个承包人的合同即为建设工程的总承包合同8。发包人如果将建设工程的

6、勘察、设计、施工等的每一项分别发包给一个承包人的合同即为建设工程承包合同。（二）从完成承包的内容进行划分从完成承包的的内容进行划分，建设工程合同可以分为：建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同、建设工程监理合同等。（三）从付款方式进行划分以付款方式不同进行划分，建设工程合同可以分为：总价合同、单价合同和成本加酬金合同。1．总价合同总价合同是指在合同中确定一个完成建设工程的总价、承包单位据此完成项目全部内容的合同。2．单价合同单价合同是承包单位在投标时，按招标文件就分部分项工程所列出的工程量表确定各分部分项工程费用的合同类型。3．成本加酬金合同成本加

7、酬金合同是由业主向承包单位支付建设工程的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。§3建设工程勘察、设计合同一、建设工程勘察、设计合同概述（一）建设工程勘察、设计合同的概念建设工程勘察、设计合同是委托人与承包人为完成一定的勘察、设计任务，明确双方的权利和义务关系的协议。承包人应当完成委托人的勘察设计任务，委托人则应接受符合要求的勘察、设计成果并支付报酬。建设工程勘察、设计合同的委托人一般是项目业主或建设项目总承包单位；承包人是持有国家认可的勘察、设计证书，具有资质等级的勘察、设计单位。合同的委托人承包人均应具有法人地位8。委托人必须是有国家批准的建设

8、项目，落实投资计划的企事