论银行保函业务中的风险及控制

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1、对外经济贸易大学硕士学位论文论银行保函业务中的风险及控制姓名：杨沁琳申请学位级别：硕士专业：国际贸易指导教师：严思忆2003.4.1引言根据《见索即付保函统一规则》的规定，能够出具保函的人包括银行、其他会融机构或某商业团体或个人等。由于银行在金融业中所具有的资金优势是其他金融机构所无法比拟的，由它出具的保函在信誉、种类和承担风险等方面的能力远高于其他金融机构，因而它很自然地成为商业经济中最主要的担保者。鉴于保函的种类繁杂以及本文的篇幅所限，本文将研究限定在国际经济活动中使用的银行保函上。在我国，随着我

2、国与世界各国问的贸易往来、劳务输出、工程承包、资金和先进技术的引进、经济合作及其他交往的同益增多，在各种涉外交易场合中对银行保函的应用也闩渐频繁，银行保函在促进对外交易、保证涉外商务合约的『F常履行等方面发挥了巨大的作用。但与此同时，银行保函引发的风险问题也越发明显，与受益人的索赔纠纷及滥用索赔案件时有发生，给我国外经贸企业带来严重冲击，也给提供担保产品服务的商业银行带来不同程度的经济损失。因而，认识保函风险并加强对风险的防范，对我国外经贸发展具有十分重要的意义，一方面要利用保函这种担保工具有力地为国

3、际贸易与境外承包工程的发展服务，另一方面要合理防范风险，保护申请人与银行的币当权益。本文首先对银行保函的含义、法律属性、分类等作了简要的介绍，再结合一一些实际案例分别从申请人和担保人角度对银行保函业务项下存在的风险问题进行了较为系统的论述。在分析归纳银行保函业务中存在的各类风险的基础上，论述如何针对有关风险采取有效措施来控制，其中最主要的是加强保函业务的前期审查。笔者希望本文能为开展银行保函业务的企业和银行提供参考，提高其对这一担保方式的优点与风险的理论认识，并帮助他们在实际业务中减少风险、解决可能遇

4、到的一些问题。本文在选题、资料收集、撰写提纲和写作的全过程中，我的导师严思忆教授自始至终给予了严格细致的指导和入微的关怀，在此表示最衷心的感谢。论文捅要ff银行保函的出现，从客观上讲，是现代经济贸易发展的需要。现代国际经济的糖展，使国际间的贸易标的数额大，周期长，风险难以估计。因此，担保是不可缺少的。丽传统的人保与物保，受到基于基础合同的各种抗辩权的困扰，还受到不可抗力、政治因素等许多外部事件的阻碍，债权人要实现其担保权，通常要经过旷同持久的诉讼。银行保函的产生非常适合债权人的需要，对保护债权人的权益

5、极为有利，能迅速有效地满足债权人的需求，有利于当事人盘活资金，并使担保人的责任更简明以远离诉讼，从而在整体上为社会节约交易成本。然而银行保函一直没有象信用证那样形成一个世界普遍接受的国际统一规则，给国际商业实践中银行保函的运作带来困难。首先是对银行保函的认识，如性质、付款条件等方面观点不一；其次，对银行保函格式的必备要素没有统一要求；第三，由于各国法律对银行保函各当事方责任的规定与解释不同，使不同国家的当事人利益难以平衡。这些问题都加剧了国际经济活动中银行保函业务的混乱与争端。各国国内的银行保函一般都

6、是从属性保函或有条件保函。从属性保函中的银行信用是备用性的，即如果保函申请人没有履行某项合同中所规定的责任和义务，银行作为担保人向保函受益人进行经济赔偿。而在国际业务中，从属性保函显示出一些缺点。从受益人的角度看，为消除担保人所在国法律对保函业务的限制，以保障自身的正当权益不致因合同纠纷而遭受损失，非常希望申请人提供的银行保函能独立于基础合同：而银行为了避免在从属性保函项下被卷入合同纠纷，也愿意开具那种在其付款时可不必考察基础合同履行情况的独立性保函，这两方面的因素使现代银行保函逐步发展为以独立性保函

7、为主。从目前国际银行的保函业务的实际情况看，通行的多数为独立性保函。我国的法律将担保限定在从属性范围，这一特征及立法上的不完备在一定程度上影响并制约了我国银行依照国际惯例办理保函业务。p—／目前在我国的部分商业银行以及一些外贸、对外承包企业中．仍然有不少业务人员对银行保函这一信用形式的作用、功能、风险以及业务处理方式不甚了解。有的仅将其视为一纸“公文”，不知其可能带来的风险如何，盲目答应国外受益人的种种要求，结果使自己遭受了意外的不测；有的则因无端惧怕保函的风险而执意不愿提供担保，致使商业交易无法顺利

8、达成和顺利执行。这些都反映了他们对保函有关知识不太了解，对保函业务的风险认识不够。本文在理论与实务并举、案例与论述并重的前提下，综合部分有代表性的案例对银行保函业务项下的；xLI验进行了分析、归纳和探讨，总结了经验教训，提出了控制风险的措施。全文分为三章：⋯第一章为银行保函概述。本章从理论上阐述了银行保函的含义、法律属性、涉及的有关当事人及其法律关系、按照不同角度的分类情况和有关银行保函的国际惯例。．第二章为银行保函项下各当事人面临的风险。塔章分为两节：