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1、论法律推理在法律争辩中的意义一、法律推理的含义、属性以及主要方式或方法（一）法律推理的含义和属性我们要探讨法律推理的意义作用，还要解决它在实践中所存在的问题，我们必须先了解法律推理是什么，那么法律推理的含义到底是什么呢？对于这个问题，学界的学者们给出了不同的答案。张文显教授认为：“法律推理是人们从一个或几个已知的前提（法律事实或法律规范、法律原则、法律概念、判例等法律资料）得出某种法律结论的思维过程。”郝建设教授认为：“法律推理是根据已知的法律命题，运用逻辑思维方法推论出新的判断。即把已知案件事实和相应的法律规
2、定作为前提，运用逻辑推理的方法作出判决或裁决。”孙文凯认为：“法律推理是指职业法律家以及普通公民运用一个或几个已知判断得出另一个未知判断的，有目的的，创造性的思维过程。”相比一下，前两者更注重强调它的司法活动的性质，而后者更注重法律推理的普遍性。但上述概念都有一个共同点，那就是都认为法律推理都是根据已知的来推出未知的，不管是根据法律命题，还是根据已知判断，不管主体是职业法律家，还是普通公民。（二）法律推理的方式方法分类关于法律推理的方法或方式,按照目前学界的通说,可以分为两大类:一是形式推理;一是实质推理。11
3、、形式推理,又称分析推理,是指形式逻辑推理运用于司法过程中的推理。它包括演绎推、归纳推理和类比推理。1）演绎推理。演绎推理是从一般到个别（特殊）的推理,其特点在于从已知的大前提和小前提推导出结论。一般地说,演绎推理的方法适合成文法国家适用法律的要求。因此,演绎法律推理是我国法官适用法律解决具体案件所运用的主要推理形式。演绎法律推理由大前提、小前提和结论构成,其中大前提就是有可以适用的法律规则和法律原则;小前提是经认定的案件事实;结论是判决或裁定的结果。它的形式如下:L———法律规定F———确认案件事实J———裁
4、决（定性）判处结论2）归纳推理。归纳推理是从个别到一般的推理。这种推理方法主要运用于判例法国家的司法活动。在判例法制度下,法官处理案件时没有现成的、可适用的法律规则或法律原则,这就需要官从先前的若干判例中总结、概括出可适用的规则和原则,即所谓的“法官造法”。法官首先将面前的案件与过去类似的案件相比较,然后从若干个先前的判例中总结、概括出法律原则或规则,再将这些原则或规则适用于面前的案件,进而作出判决的结论。3）类比推理。类比推理属于另一种思维形式,其特点在于它是一种从个别到个别,或者说从特殊到特殊的认识方法。这
5、种推理的程序是:首先将相类比的两个或两类事物进行比较,找出二者在某些方面的相同或相似的属性,然后根据已知的某个或某类事物还存2在另一个属性,推出另一个或另一事物也可能存在这种属性。类比推理在法学上也被称之为类推理适用或比照适用，是指在法律没有明文规定的情况下,比照相应的法律规定加以处理的推理。这种推理的前提是:该法律条文虽然没有明确规定,但该法律条文赖以存在的基本原理和原则却可以包含某一行为或事件。2、实质推理,又称辩证推理，它是在两个相互矛盾的，即有一定推理的陈述中选择其一的推理，它是根据立法者制定的法律规范
6、的价值理由而进行的推理。这种推理与形式推理的主要区别在于,一是形式推理有明显的逻辑结构,如三段论,而辩证推理则没有;一是形式推理,特别是演绎法律推理有明确的法律规定,即大前提，而辩证推理则没明确的法律规定;或者难以选择可以适用的法律规则;或者适用的法律规定的结果导致法律不公正。总之,从一定意义上说,法官使用实质推理是在没有明确的法律规定,即缺少法律推理的大前提的情况下“被迫”运用的推理方法。一般来说，法官在如下一些场合使用实质推理：第一、案件所涉及的问题法律上没有规定,法官没有可直接适用于本案的法律条款,也就是
7、常说的出现“法律漏洞”的情况。第二、案件所涉及的问题,法律上虽然有规定,但它的规定是原则性的、模糊的,以至可以根据同一规定提出两种或多种相对的处理理由,需要法官从中加以判断。第三、案件所涉问题有两个或两个以上的法律规定可以适用,而且有时可适用的两个法律规定相互矛盾或抵触,法官同样需要从中加以选择。第四、法律虽有规定,但是,由于新的情况的出现,如人工受精、安乐死等，适用这一规定明显不合理,即出现合法与3合理的冲突。二、法律推理与司法公正（一）法律推理与司法公正的一般理论美国著名法学家波斯纳认为：法律推理是实践理性
8、，它是法官思维过程和行为正当化过程的统一。按波斯纳的理解，法官既是思想者又是行为者。法律推理遵循逻辑推理的规则，而同时它又是一种寻求正当性证明的推理，法律推理的核心主要是为行为规范或人的行为是否正确或妥当提供正当理由。这里我们不得不提法律推理的目标问题，大多数人认为它的目标在于“正当性证明”。如前所述，法律推理是法官的一种法律思维形式，又是一种司法行为。因此通过法律推理产生的法律效果必
