金钱债权有效实现保障论

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1、西南政法大学博士学位论文金钱债权有效实现保障论姓名：杨春华申请学位级别：博士专业：民事诉讼法学指导教师：黄松有;田平安20070301权形成、诉讼和执行中的各“有效”保障制度，借鉴域外和我国台湾地区的经验，提出了许多完善建议．整篇论文虽然论述了金钱债权形成、金钱债权诉讼和金钱债权执行三大阶段诸多制度的完善问题，“形”呈“散”性，但“神”却“不散”，都是围绕着解决“有效”实现中的最大症结“被执行人给付不能”，对涉及“被执行人责任财产的维持和增加；假债权的防止；财产执行可能性的扩大：执行程序简化”的相关制

2、度所进行的完善论述。本文由序言、六章正文和余论三部分组成，18万多字。在序言中论文首先交代了何为本文所研究的金钱债权。我国现行法律并没有对金钱债权的执行作明文规定，而是规定“金钱给付”的执行是我国民事强制执行的一个重要组成部分。但“金钱给付”的种类很多，本文仅论述其中在社会生活中具有重要意义的金钱债权的实现问题。金钱债权是债权依据给付的内容是否为金钱而作的一种分类。所谓的金钱债权就是以金钱为给付内容。即一方请求他方为一定金钱的给付的债权，例如货款、工资等。而非金钱债权则以非金钱为给付内容，即一方请求他

3、方为一定非金钱的给付的债权，例如给付某某货物、提供演出、劳务等。金钱债权可因“单独行为、合同、无因管理、不当得利、侵权和其他原因”具有多种表现形式。对于众多类型的金钱债权，本文基于金钱债权“有效实现”保障的视角，将金钱债权依据金钱债权执行依据所取得的途径不同分为普通金钱债权和特殊金钱债权。即通过普通民事诉讼程序取得的执行依据所确定的金钱债权就是普通的金钱债权，而通过普通民事诉讼程序外的其他民事诉讼程序如简易程序、小额程序，督促程序和公示催告程序及民事诉讼程序外的其他程序如公证程序、仲裁程序等所取得的执

4、行依据确定的金钱债权则是特殊的金钱债权。接着论文基于在对我国金钱债权实现现状的分析上指出，虽然我国金钱债权的实现存在许多障碍，如既有导致金钱债权有效实现的直接原因一一被执行人财产能力，也有导致有效实现的间接原因一正当、衡平、执行管理和社会问题，但“被执行人给付不能”是金钱债权实现的最大的症结，而金钱债权实现的根本是公正与有效，这不仅为国际公约所承认，强制执行所昭示的价值同样是“公正”与“有效”，为此，为了解决我国金钱债权实现的现状，应将金钱债权有效实现中的“被执行人给付不能”作为攻克的重点，在金钱债权

5、形成、金钱债权诉讼和金钱债权执行等每一个环节，围绕被执行人责任财产的维持和增加；假债权的防止；财产执行可能性的扩大；执行程序2简化，使强制执行省费、迅速、符合经济原则等方面做层层把关、环环相扣的保障，才能改善目前的执行现状，实现金钱债权的根本。另外在序言中还交代了本文的研究方法、研究价值、研究范围及本文的创新之处，并对金钱债权实现的根本～“公正”与“有效”进行了诠释。第一章金钱债权“有效实现”的基石：担保担保是金钱债权实现的基石，其在被执行人责任财产的维持和增加、财产执行可能性的扩大和执行程序简化等方

6、面起着重大作用。在我国目前诚信缺失的现状中其作用更是显著，据了解，有担保的诉讼和无担保的诉讼区别很大，有担保的诉讼基本上都能得以顺利执行。无论是人的担保还是物的担保在金钱债权实现中都是重要的，为此笔者通过二者在金钱债权实现中的作用呼吁和强调债权人在金钱债权交易时就应当树立风险防范意识。针对目前司法实务中所存在的实际问题，在人的担保闯题上，提出了现行法律应增加关于保证人担保能力的规定，并对保证人担保能力的确定方法提出了自己的见解；针对借离婚逃债等问题提出了配偶担保的解决路径；针对现行法律对企业法人逃废债

7、务规制不力和规制缺失，提出了股东担保的解决路径。在物的担保问题上，论述了留置权标的物的完善、优先权、自助行为等问题，并对担保物权的实现方式提出了新的见解。第二章金钱债权“有效实现”的“补牢”保障：财产保全财产保全是一种“亡羊补牢”的措施，其在金钱债权实现中，对被执行人责任财产的维持起着重要的作用。但我国现行的财产保全制度存在诸多缺陷，不能充分发挥在金钱债权有效实现中的作用。通过对大陆法系和英美法系国家的财产保全制度的考察，通过对财产保全制度的追根溯源，笔者大胆地提出，财产保全的功能与先予执行的功能是一

8、样的，都是为了保证私权的实现，都是为了避免难以实现的危险或难以实现所造成的损失。但二者适用的条件是不同的。财产保全是在将被执行人的财产作保全的“静止”处理就可以实现上述目的或在权利人的权利还没有被初步确定(即一审)时所采取的保护权利人的方法；而先予执行则是仅对被执行人的财产作保全的“静止”处理并不能达到保护作用，且权利人的权利已得到初步确定时所采取的保护权利人的方法(当然先予执行的适用条件还有其他，详见第四章的论述)。认清了事物的本质，许多实务中的迷茫、