售后返租型融资租赁的法律分析创新

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1、售后回租型融资租赁合同效力认定四川恒和信律师事务所杨仕建葛伟关键词：融资租赁售后回租融物融资借贷担保融资租赁具有融物和融资的双重属性。在售后返租型融资租赁中，租赁物所有权的原始取得、转让手续办理、租赁物的合理对价、租金构成等因素，是认定融资租赁合同效力的关键。如售后返租型融资租赁合同被认定为借贷法律关系，则按相应的法律规定来确定各方的权利义务。案件基本情况2016年8月9日A公司与B公司签订《融资租赁合同（回租）》（以下简称“主合同”），约定由B公司购买A公司相应物品，购买后返租给A公司，购买价为6000万元人民币或2000万元人民币（如不满足主合同约定的条件，该约定的主要

2、条件为提供相应土地作为抵押），租赁利率为10%／年。该主合同在公证处作了强制执行公证。2016年8月9日，A公司与B公司（以下简称“B公司”）签订《财务顾问协议》，约定A公司委托B公司融资6000万元或2000万元人民币，财务顾问费为900万元人民币。同日，A公司向B公司出具《财务顾问服务确认函》，确认B公司履行完毕《财务顾问协议》项下的所有义务。2016年8月9日，A公司与B公司签订《抵押合同》，B公司授权A公司将主合同约定的租赁物作为抵押物抵押给B公司，用于担保A公司履行主合同义务。2016年8月9日，C公司与B公司签订《抵押合同》，将其名下两宗地块使用权抵押给B公司，

3、用于担保A公司履行主合同义务，该抵押合同在公证处作了强制执行公正。同日，A公司与C公司向B公司出具《承诺函》，承诺将C公司名下两宗地块使用权在上述《抵押合同》签订后45个工作日内解除其上已存抵押后与B公司办理抵押权登记。2016年8月9日，A公司与B公司签订《质押合同》，A公司将持有的D公司的100%股权出质给B公司，为A公司履行主合同义务提供担保，该《质押合同》在公证处作了强制执行公证。同日，D公司与B公司签订《国药批文质押合同》，D公司将其持有的两项国药批文质押给B公司为A公司履行主合同义务提供担保。2016年8月9日，D公司及其法定代表人甲分别与B公司签订《保证合同》

4、，为A公司履行主合同义务提供连带责任担保，上述《保证合同》均在公证处作了强制执行公证。2016年8月9日，D公司及其法定代表人甲分别与B公司签订《保证合同》，为A公司履行《财务顾问协议》义务提供连带责任担保。2016年8月11日，A公司向B公司出具《租赁物接受书》，确认主合同项下的全部租赁物A公司已经接受完毕。此后，A公司仅收到B公司扣除900万元财务顾问费后的1000余万元款项，其余4000万元（应于2016年10月10日支付）B公司以A公司未履行支付4000万元款项的条件（未提供相应抵押物）为由不予支付。双方遂产生争议！法律分析：一、售后回租与其他融资方式的相似与区别《

5、金融租赁管理办法》第五条规定：“本办法所称售后回租业务，是指承租人将自有物件出卖给出租人，同时与出租人签订融资租赁合同，再将该物件从出租人处租回的融资租赁形式。售后回租业务是承租人和供货人为同一人的融资租赁方式。”《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定》第二条的规定，也认可了售后回租的融资租赁模式。在实践中，该种融资方式与传统的抵押贷款，以及新型的让与担保贷款均容易产生混淆。《贷款通则》第八条规定：“抵押贷款，系指按《中华人民共和国担保法》规定的抵押方式以借款人或第三人的财产作为抵押物发放的贷款。”售后回租与抵押贷款定义虽然不同，但从形式来说，并无多大区别

6、。售后回租筹资方式采用：资产转让、放款、还款、资产回购；抵押贷款流程采用：资产抵押、放款、还款、抵押撤销。两者均有资产作融资的保证。售后回租中承租人支付租金等于支付贷款的利息或本息，所支付的租金抵补了出租人的全部投资，相当于借款人始终背负银行负债。可以说售后回租和银行抵押贷款一样反映了两者的债权债务关系。①因此，在实践中很容易令人混淆。但就其实质来讲，两者的区别还是非常的明显：1、法律关系不同售后回租关系的建立有两个合同、三个当事人。即采购和租赁两个合同，涉及供应商、出租人和承租人三方（回租业务中承租人与供应商是同一人）。而抵押贷款中有贷款合同和抵押合同，涉及的各方主体是借

7、款人、贷款人、抵押人（借款人与抵押人有可能为同一人）。2、让渡的标的物的不同融资租赁和信贷都是有相同的时间期限，有价出让标的物的使用权。但租赁出让是物（多为有形的机器设备），信贷出让的是现金。3、租赁物与抵押物的所有者不同租赁物的所有权归债权人（出租人），回租的标的物虽然在出售前和租赁期内都在承租人手中，但他已将该物的所有权通过出售行为转让给出租人，承租人只因租赁关系而享有该设备的使用权。而贷款抵押物的所有权（及使用权）仍属原所有者（即抵押人），设置抵押只是使债权人享有该物品的优先受偿权，抵押期内的所有权不归债权人