交易所与商之间法律关系的性质研究

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1、目录4.1证券交易所与证券商之间法律关系的性质研究54.1.1会员制证券交易所与会员证券商之间法律关系的性质分析54.1.2非互助制证券交易所与证券商之间法律关系的性质分析124.1.3我国证券交易所对会员证券商监管的实践考察134.2证监会、交易所和证券业协会与证券公司监管174.2.1需要解决的问题174.2.2监管权力的法律基础184.2.3我国证券公司监管的现状214.2.4国际上的经验224.2.5未来发展的建议264.3证券交易所会员监管法律风险研究294.3.1导论294.3.2证券交易所会员监管法律风险的内容294.3.3证券交易所会员监管行为的可诉性问题研究324.3.

2、4我国证券交易所会员监管法律风险防范机制的建立与完善364.4证券交易所非互助化及其自律监管384.4.1交易所非互助化的概念和背景384.4.2交易所非互助化对自律监管的影响404.4.3交易所非互助化后的自律监管模式444.4.4交易所非互助化后自律监管和政府监管的调整454.4.5交易所非互助化后会员监管的具体内容484.4.6小结514.5证券市场国际化与加强外国会员监管524.5.1证券市场国际化与证券交易所变革524.5.2中国证券市场国际化与证券交易所会员结构的多元化544.5.3证券交易所的国际监管协作594.6结论和立法建议6390第四篇证券交易所会员监管法律制度研究课

3、题负责人：汤欣课题研究员：谢增毅苏虎超牛晓林廖世烨潘华戎砚课题协调人：彭文革4.1证券交易所与证券商之间法律关系的性质研究4.1.1会员制证券交易所与会员证券商之间法律关系的性质分析会员制证券交易所，其本质特征在于其互助性：会员既是交易所的出资者、控制者，又是交易所设施的使用者。互助性的本质特征决定了交易所的会员资格是非开放性的，且会员无论在交易所中拥有多大的利益，均对交易所的事务享有同等的表决权，即一员一票。于绪刚：《交易所非互助化及其对自律的影响》，北京大学出版社2001年版，第29页。按照通常的理解，会员制证券交易所担负着对会员证券商进行“一线监管”的职责，对会员的监管则是交易所管

4、理市场职能的重要组成部分。具体内容包括：（1）规定会员资格取得的条件和程序；（2）席位管理；（3）制订与证券交易和清算业务有关的会员内部监督、风险控制、电脑系统的标准和维护等方面的要求并监督实施；（4）要求会员定期提交业务报告；（5）对会员派出的代表在交易所内的行为进行规范。郑顺炎等：《证券交易所市场管理职能的法律性质研究》，载《上证研究》，复旦大学出版社2003年版，第31页。按照交易所对会员进行监管的权源的不同，可以将交易所对会员的监管分为自律监管（Self-regulation）和他律监管两个部分。所谓自律监管，是指证券交易所基于会员的一致同意而进行的监管；所谓他律监管，是指证券交

5、易所基于行政授权或者政府管理机构的委托而进行的监管。以下将分别从自律监管和他律监管两个角度对会员制证券交易所与会员证券商之间法律关系的性质进行分析。904.1.1.1交易所对会员的自律监管会员制证券交易所对会员的自律监管可以追溯到1773年成立的伦敦证券交易所和1792年成立的纽约证券交易所。当时，证券商常常聚集在咖啡馆中进行非正式的证券交易，随后，在长期的证券交易过程中，证券商逐步认识到维护市场交易秩序、避免相互倾轧与他们的利益休戚相关，因此，存在制定交易规则，约束参与者的行为，进而实现行业内部的自我监管以保障共同利益的必要。刘波：《资本市场结构——理论与现实选择》，复旦大学出版社19

6、99年版，第69页。这样，秉承“市场自治、行业自律”的理念，早期的证券交易所便同时以证券业自律组织（Self-RegulatoryOrganization，SRO）的角色出现了。作为当时行会制度在证券业中的衍生物，早期的证券交易所多采会员制组织形式。这一时期，自由主义经济思想大行其道，政府通常不对市场进行干预，交易所对会员的自律性管理就成为证券业监管的主要形式；它对证券交易的规范化和集中化，对证券交易在量上的迅速扩大和在质上的迅速深化都起了极其重要的作用。但是，自30年代席卷资本主义世界的金融大危机之后，一些市场上的证券监管格局发生了变化，政府逐渐加强了对整个市场的监管力度。尽管如此，由

7、于自律监管具有不可替代的作用和优点，其仍然在快速发展的证券市场中日益壮大成熟，成为整个证券监管体系中不可或缺的重要组成部分。正如国际资本市场组织(InternationalCapitalMarketGroup,ICMG)在《证券市场自律监管的标准》(StandardsofSelf-RegulationoftheSecuritiesMarkets)中指出的：“自律是，并且一直是对证券市场进行管理的第一步。当提到管理的问题时，它在证券市