09法学外国行政法试卷及答案

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1、《比较行政法》A卷一、简述题（本题满分80分，共10小题，每小题8分）1、罗马法系与普通法法系的比较民法法系(CivilLawSystem)，是指以古代罗马法、特别是以19世纪初《法国民法典》为传统产生和发展起来的法律的总称。由于该法系的影响范围主要是在欧洲大陆国家，特别是法国和德国，且主要法律的表现形式均为法典，所以，又称大陆法系、罗马—德意志法系、法典法系。普通法系(CommonLawSystem)，是指以英国中世纪的法律、特别是普通法为基础和传统产生与发展起来的法律的总称。由于它主要渊源于英国普通法，被称为普通法法系、英国法系；又由于它以判例法为法的主要表现形式，被称

2、为判例法系；由于在现代它是由英国法与美国法两大分支构成，又称英美法系。两大法系的区别（1）在法律思维方式的特点方面，民法法系属于演绎型思维，而普通法系属于归纳式思维和类比推理。（2）在法的渊源方面，民法法系中法的正式渊源只是制定法，而普通法系中制定法、判例法都是法的正式渊源。（3）在法律的分类方面，民法法系国家一般都将公法与私法的划分作为法律分类的基础，而普通法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。（4）在诉讼程序方面，民法法系与教会法程序接近，属于纠问制诉讼，普通法系则采用对抗制诉讼程序。（5）在法典编纂方面，民法法系的主要发展阶段都有代表性的法典，特别是近代以来，进行了

3、大规模的法典编纂活动。普通法系在都铎王朝时期曾进行较大规模的立法活动，近代以来制定法的数量也在增加，但总体上看，不倾向进行系统的法典编纂。另外，两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别。两大法系的联系：（1）本质相同。经济基础等相同。（2）阶级属性相同。（3）现阶段两大法系有相互融合的趋势。2、法国行政法治原则法国行政法的产生来源于法治观念，即国家必须服从法律。国家必须服从法律是17、18世纪自然法思想的主要内容，1789年法国大革命时，《人权宣言》正式把这个思想规定为法律原则。《人权宣言》声称蔑视人权是公共祸害和政府腐败的根源。第4条规定不

4、得限制各人的自然权利，第5条规定凡法律未禁止的行为不得受到妨碍，第7条规定除非符合法律规定的情况和手续，不得控告、逮捕或拘留任何人。《人权宣言》的规定标志着法国从封建专制时代进入法治时代。1958年的《宪法》规定，《人权宣言》中规定的原则，仍是法国现行的宪法原则。行政法治是法治国的主内容。行政法治原则是保障公民自由和权利的法律手段。没有行政法治原则，宪法和其他法律中规定的自由和权利丝毫不起作用。行政法治的内容随各国法律体系的结构不同而不同。法国当代的行政法治原则也不能和人权宣言时代完全一样。根据行政法院的判例和法国学者的意见，法国当代的行政法治原则包含以下几层意义。(1)行

5、政行为必须有法律的根据行政机关只能在法律授权的范围内采取行动。在1958年宪法以前，法律授权的着重点是议会立法的授权。因为议会是民选的代表，行政机关只在议会授权范围内进行活动是民主政治的保证。但是1958年的宪法规定，行政机关不需要议会授权即具有制定自主条例的立法权。民主政治并未因此受到破坏，因为自主条例的权力来源于宪法。宪法也由人民代表制定，不由行政机关决定。行政法治中的法律包括法律形式渊源中的全部法律在内，不以议会立法为限。(2)行政行为必须符合法律法律在规定行政机关权限的时候，也规定行政活动的目的、手段、程序和条件，行政活动必须符合法律的规定。根据行政事项性质的不同，

6、法律对行政机关拘束的程度不一样。有时法律规定行为的条件，以及在这些条件下应当采取的行为，行政机关没有自由决定的权力，这种行政活动称为羁束权限。有时法律授权行政机关在某种条件下，可以自由选择究竟采取何种行为，有一定的灵活性，这种活动称为自由裁量权限。羁束行政和自由裁量行政没有绝对的性质，一种行政可能在某些方面受到羁束，某些方面具有自由裁量权。(3)行政机关必须采取行动保证法律规范的实施13行政机关不仅有消极的义务遵守法律，而且有积极的义务采取行为贯彻执行法律。上面已经指出，行政法的基本观念是组织公务和实施公务，公务的实质内容是满足公共利益的需要。行政法治原则要求行政机关积极采

7、取行为贯彻执行法律，以满足公共利益．行政法治原则的这个内容反映行政法发展的趋势，从传统的以限制行政权力为中心，转向以促使行政权力更好为公众服务为中心。(4)违法的行为引起制裁依法行政的当然结果是对违法的行为实行制裁，以保证法治原则的实施。法国对违法的行为的制裁可以分为司法制裁和行政制裁。司法制裁的方式有：行政法院根据当事人的请求撤销违法的行政行为，或判违法的行政主体赔偿。当事人也可以在撤销以外的诉讼中，以行政行为违法作为抗辩的理由，主张行政行为不能执行。对严重违法的行政行为，任何法院在任何时候都可以认定行政行为无效