民法教案第十七章——合同订立和履行(中职教育)

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1、第一节合同订立的程序（一）一、合同订立的一般程序（-）要约1、要约的概念要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是订立合同的必经阶段。从_般意义上说，要约是一种订约行为，发出要约的人称为要约人，接受耍约的人称为受要约人或相对人。我国《合同法》第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。该条规定揭示了要约的性质及其构成要件。要约是希望和他人订立合同的意思表示。首先，要约是_种意思表示。要约既不是申实行为

2、.也不是法律行为，只是…种意思表示。其次，要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的目的，是希望与相对人订立合同；若无此目的，即不构成要约。2、要约的要件。要约作为一种意思表示，除了必须具备意思表示的一般要件外，还有其特定的构成要件，包括以下几个方面：（1）要约是由特定人作出的意思表示。要约旨在与他人订立合同，所以，要约人必须是订立合同一方的当事人，这就要求要约人是特定Z人。惟冇如此，受要约人才能对之作出承诺，从而订立合同。（2）要约必须具有订立合同的意图。此在合同法第14条第（2）项屮已有规定，即要约

3、应表明，一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束，与之建立合同关系：实践中，应根据要约所实际使用的语言、文字和其他情况判断要约人是否决定与受要约人订立合同。（3）要约必须向要约人希塑与之订立合同的受要约人发出。要约只有向要约人希望与之订立合同的受要约人发出，才能唤起受要约人的承诺，从而订立合同。然而，对于受要约人是否必须是特定的人，则冇不同看法。本书认为，要约原则上应向特定的人发出（可以是一人，也可以是数人），但法律并不禁止要约向不特定人发岀。但是向不特定人发出要约，必须具备两个条件：①必须明确表示其

4、作出的建议是一项要约而非要约邀请，如申明“木广告构成要约”；②必须明确承担向多人发出耍约的责任，同时具有向不特定的相对人作出承诺后履行合同的能力。（4）要约的内容必须具体、确定。所谓具体，是指要约的内容必须是合同成立所必需的条款（合同的主要条款）。所谓确定，是指要约的内容必须明确，不能含糊不清，使相对人难明其意。3、要约邀请要约邀请也称要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。依此定义，要约邀请具有以下特点:（1）要约邀请是一种意思表示，故应具备意思表示的一般成立要件；（2）耍约邀请的冃的在丁•诱

5、使他人向口己发出耍约,而非与他人订立合同,故只是订立合同的预备行为，而非订约行为；（3）要约邀请只是引诱他人发出要约,既不能因相对人的承诺而成立合同,也不能因自己作出某种承诺而约束要约人，行为人撤冋其要约邀请，只要没有给善意相对人造成信赖利益的损失，不承担法律责任。区分耍约与耍约邀请，既十分重耍，又相当复朵，各国立法和实践主张也不完全一致，因此，对招标、投标、悬赏广告等行为性质的认识也不尽相同。根据我国合同法理论和实践，区分要约与要约邀请主要有以下标准：（1）根据法律规定区分，即如果法律规定某行为为要约

6、邀请或要约，应依其规定处理。我国合同法第15条冇此规定；（2）根据当事人的意愿区分。例如，如果当事人在其订约建议中屮明“以我方最后确认为准”，就表明其不愿受对方要约的约束，因而屑要约邀请；商丿占在其展示的服装上标示“六折出售”字样及价格，则为要约，如标明为“样品”，则为要约邀请；（3）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款加以确定。例如，甲对乙称“我有位于某处的房屋一栋，愿以低价出售，你是否愿意购买”，因没有标明价款；不能认为是要约；若卬明确捉出以20万元出售该房屋，则构成耍约;（4）根据交易习惯加

7、以区分。出租车停在路边揽客（竖起“空车”标牌），如根据当地规定或行业习惯，司机可以拒载，则此种招揽是邀请，反之，则可视为要约；（5）根据订约提议是向特定人还是不特定人发出区分。向不特定人发出者,大都为要约邀清，如商业广告等。根据合同法第15条，下列行为属要约邀请：（1）寄送的价口表。此举虽包含了商品名称及价格条款，且含有行为人希望订立合同的意思，但从中并不能确定行为人具有一经对方承诺即接受承诺后果的意图，而只是向对方提供某种信息，希望对方向口己提出订约条件，因此只是要约邀请，而不是要约。当然，如果在向不

8、特定人振发的商品订单屮明确表示愿受承诺的约束，或从其内容中可以确定有此意图，则应认定为要约。（2）拍卖公告。拍卖是指拍卖人在众多的报价屮，选择报价最高者订立买卖合同的特殊买卖方式。拍卖一•般要经过三个阶段：拍卖表示（拍卖公告）；拍买（叫价）；拍定。对拍卖公告，各国合同法一般认为是要约邀请，因为其中并未包含合同成立的主要条件，特别是价格条I款，而只是希望竞买人捉出价格条款:（4）招标公告。招标是指订立合同的一方当事人采取招标公告的形式向不特定