杜钢建：近年宪法学研究的回顾与展望

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1、杜钢建：近年宪法学研究的回顾与展望中国宪法学研究经历80年代的恢复和发展之后，进入90年代开始反思。90年代是中国市场经济体制在思想上得到正式认同并逐步走向形成阶段，与此相适应的是宪法学界开始对计划经济模式下的宪法观念、范畴乃至体系提出挑战。新的经济和社会条件要求宪法学者改变过去忽视公民基本权利研究的聲端和偏见，为新时期的法制建设和宪政发展提供新的思路和观念。此时中国宪法学的发展不仅受到国内社会主义市场经济及社会发展的推动与影响，而且同时受到俄罗斯、东欧国家宪法变革和亚洲邻国宪政发展的冲击和启发。虽然同其他法律学科相比较，宪法学的

2、发展变化和新的研究成果明显不足，但必竞已开始步入认真反思和重构宪法学理论和体系的阶段。尽管在主客观方面还存在着许多困难和障碍，但宪法学界正在解放思想，实事求是，努力为宪法学的繁荣开拓新的局面。由此涌现出一大批专著成果，主要有：许崇德主编《各国地方制度》（1993年）、张国福《民国宪法史》（1991年）、胡锦光、韩大元《当代人权保障制度》（1993年）、杜钢建《基本人权论》（1997年）、诸葛慕群《老百姓的权利》（1999年）、《中国需要什么样的政府》（1999年）、韩大元《亚洲立宪主义》（1997年）等。一、关于宪法学体系的重构问

3、题随着市场经济体制的建立和基木人权保障呼声的加强，如何重构与此相适应的宪法学体系问题就成为了近年宪法学界关注的重要课题。围绕这一内容，出现了以下不同的观点和认识。(-)主张以基本人权和国家权力的对应来构建宪法学体系。认为在各种权利和权力的关系中，基本人权与国家权力的关系最为重要，且占比例也很大。宪法学的全部重大课题均应坚持以此关系作为核心和主线来展开，将基木人权视为界左国家权力界限和范围的最重要标准，国家权力的运行和国家机构的设置等均应以有利于保障基本人权出发。(1)这其中学者们的观点又可以作以下分类：1、主张以社会权利来统一公民

4、权利和国家权力。(2)认为公民权利与国家权力统一的本源是社会的物质财富；公民权利和国家权力统一的基础是社会整体利益；国家权力来源于公民权利，在根本上统一于公民权利；社会权利概念是对公民权利与国家权力统一体的适当理论概括；公民权利与国家权力对立的最深刻根源是社会物质财富的相对稀缺；公民权利和国家权力从根本上说都是社会经济过程的产物；与公民权利根本对立的国家权力是国家权力对自身本质的异化；公民权利是社会权利的基础，国家权力是社会权利的集中表现等，此种观点叮以称为社会权利说。该学说的代表虽然讲基本人权与国家权力的对应，但不主张使用”基本

5、人权”概念，而赞成用”公民权利”，并最终以”社会权利”概念来调和公民权利与国家权力的矛盾。(3)2、主张建构以权利-权力模型为主客体关系的宪法关系。宪法关系的主体只能是享有权利的自然人，亦即公民，宪法关系的客体是权力及其表现形式即权力行为。在宪法关系中，公民与国家的关系集中表现为公民权利与国家权力的关系。此种主张从宪法关系入手重构宪法学理论的观点可以称之为宪法关系学，该学说代表主张建立以财产权为基础、自由权为核心的公民权利体系。(4)3、主张以人权本位来重构宪法学体系。鉴于”基本人权”与”公民权利呀IT社会权利”在概念上是有区别的

6、，所以有必要明确以基本人权来界定国家权力的设置和范围。基本人权被认为先于国家和宪法而存在，而不是源于国家权力和宪法。基本人权体系的不同方面对国家权力提出不同的要求。在个人与国家的关系问题上，仁爱平等权耍求建立本末关系;良心表现权要求建立独立关系；参与治平权要求建立组织关系；和平抵抗权要求建立抵制关系；安身立命权要求建立保护关系；生活保障权要求建立分配关系；赔偿补偿权要求建立规制关系。七大类基本权利同七大法治秩序关系是相对应的，而中国宪法学理论构造过去却恰恰忽视了国家法治秩序关系同基本权利体系的这种对应。并口传统宪法学理论既不注重加

7、强反向秩序关系，也不利于正确阐明正向秩序关系。重构宪法学理论体系要求在确立双向秩序关系屮以反向秩序关系为主，(5)此观点可称之为人权本位说。上述社会权利说、宪法关系说和人权本位说大致都赞成从个人权利与国家权力的对应关系入手来重构宪法学理论结构与体系。(-)主张从宪法过程论入手来重构宪法学体系。认为传统宪法学理论过于静态化，对宪法过程问题重视不够。重构宪法学体系需要重视创宪、制宪和修宪三大环节，并以此过程重新安排宪法学理论框架，这就是所谓的宪法过程说。（6）对此持反对意见的学者认为，传统宪法学结构和体系问题的弊端在于对宪法价值重视不

8、够，特别是对基本人权和公民权利重视不够。因此，要重构宪法学体系结构就必须面对现实，从重构宪法价值论入手。提出要特别重视”宽容”的价值、”尊严'和“人权啲价值，（7）人的尊严与个人尊重能否被重新定位并赋予决定性意义，这是重构宪法学理论体系的关键所在。