民法的现状与其展望---从世界的角度

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1、....页眉民法的现状及其展望——从世界的角度关键词:民法现状；民法理念内容提要:近年来，德国、法国、日本等国均对民法进行了一系列的修改。而民法指向的目标也即民法所追求的价值、理念逐步向和平、人权、社会正义、民主主义、国际交流等方向发展。把握世界民法学的现状及未来发展方向，无疑有助于我们的民事立法及民法学的发展。  一、民法处理的问题及民法与宪法    民法的世界是私的关系或私法的世界。我们每天都碰到各种各样的问题，而且都试图努力地去解决它们。在民法的世界中也是如此。例如，亲子、夫妻、继承等家庭（家族）问题

2、，房屋、土地的所有和利用的问题，向他人融资设定抵押权、质权的问题，于债权的发生与特定动产属于同一法律关系时发生的留置权问题，商品交换等市场交易的问题，人的生命、身体、健康、名誉、隐私、肖像等受到侵害时如何予以救济的问题等等，其范围十分广泛，民法每天都处理着这样的问题。    ....页脚.....页眉在民法中，首先登场的是人（Who:W），其次是作为人的对象的物（Object：O），再次是人的行为（Behavior：B），最后是与民法上的问题相关联的自然现象（Nature：N）和时间（Time：T）。我国迄

3、未制定民法典，但现今业已基本形成民法典的各部分（编）。这就是《民法通则》（1986年）、《合同法》（1999年）、《婚姻法》（2001年修订）、《继承法》（1985年）、《物权法》（2007年）及《侵权责任法》（2009年）。将来在适当的时候，我国会在这些单行民法的基础上编纂完成民法典，分别形成独立的民法总则、物权法、债权法、婚姻法、继承法等各编。其中，民法总则系对人（W）、物（O）、行为（B）、时间(T)作出的基本规定。另外，自然现象是民法的要素之一，因此民法总则还会对期日、期间及时效作出规定。物权法（W

4、→O）是人（W）对物（O）的支配关系的规定；债权法（W→W）是人（W）对人（W）的财产法律关系的规定；婚姻法（亲属法、婚姻家庭法，W+W）是对人（W）与人（W）的家庭关系的规定；继承法（O→W）是对人（W）死后的物、遗产（O）如何被继承加以规定。    民法为“市民社会的构造原理”，即民法是市民社会的基本法，宪法为统治机构的构造原理，即宪法为国家的基本法。民法为“ConstitutionoftheCivilSociety”，宪法为“ConstitutionoftheCountry”。在法国，其民法典以“民法

5、宪法”（Constitution....页脚.....页眉Civile）被遵守，足见民法的重要地位。不过，法有位阶性，民法应处于宪法之下，民法的诸原则必须以宪法为其根据。因为宪法系国家的基本法，即使对于人民相互间的私权关系不直接干预，但对于民法具有很大的意义，得拘束民法。虽然宪法为国家的基本法，民法为社会的基本法，但两者应互相配合，以达成国家和社会的基本上的任务。[1] 二、近年来民法修改的国际动向    （一）近年来德国民法的修改德国于2001年11月26日制定《债法的现代化法》，自2002年1月1日起施

6、行。以此为契机，德国对于其民法典的债编作了大幅度的修改。德国民法也受到欧盟（UN）的消费者动产买卖指令的影响。因此首先将消费者法列入民法典中，并入于民法典中的消费者法有：（1）普通交易约款（民法典第305～310条）；（2）消费者信用法（含分期付款买卖法，民法典第491条以下）；（3）访问贩卖法（民法典第312条以下）；（4）通信贩卖法（含用电话或网络交易）。对通信贩卖业者课予详细的情报提供义务，承认消费者的广泛的撤销权。其次，对履行障碍法进行再构筑。原来债务不履行系由“给付不能”与“给付迟延”构成，但现今

7、将之并入“债务不履行”中处理。其主要的是将瑕疵担保责任从买卖等有偿契约中的规定，并入于债权总则中的债务不履行（义务违反）之内。同时，将原始的履行障碍———原始不能，纳入债务不履行中处理（本来，原始不能乃契约无效，系规定于民法总则中）。最后，将原来为特别法的租赁法也依照《租赁法修改法》（2001年6月19....页脚.....页眉日）并入于民法典中，将居住使用租赁与非居住使用租赁分开规定。民法典中的租赁也分成以标的物的使用、收益为目的的用益租赁（Pacht）和以标的物的使用为目的的使用租赁（Miete）。[2

8、]    （二）近年来法国民法的修改1804年制定的《法国民法典》于2004年迎来200周年，200年来，该民法典的基本架构虽然没有变化，但其内容多少也有一些修改（尤其是20世纪70年代的家族法的修改）。首先，2004年以后进行修改的有：2006年继承法的修改与担保法的修改，以及2007年依法将信托编入民法典第2011条以下。担保法的修改系将人的担保与物的担保集中规定于民法典第4编中，其目的在于：（1）求其现代化