4. Hart_the Concept of Law Chen.pdf

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1、哈特《法律的概念》導讀陳景輝（中國政法大學法理學研究所副教授）2作─《法律的概念》，更被認為是20壹、前言世紀最重要的法理學著作，它全面的更新並激發了法理論的討論。赫伯特‧哈特（HerbertLionel自1961年出版以來，《法律的概AdolphusHart，簡稱H.L.A.Hart），1907念》一書已經邁進了50周年的關頭。這年生於英國北方的哈羅蓋特是一本在法理論（legaltheory）領域具（Harrogate），1926年入讀牛津大學新備統治性地位的著作，這不僅來自於該學院（NewCollege），1

2、929年畢業。自書中所包含的重要術語─描述性理論、1932年開始，擔任過一段時期出庭律師的工作。二戰後，回到牛津大學擔任哲承認規則、社會規則、內在觀點等等，學研究員（Fellow）。1952年，接任牛津仍然被今天的討論者普遍使用；而且在大學「法理學教授」（Professorof1994年這本書的第2版中所載的「後Jurisprudence）教職。1968年，退出該記」部分的出版，同樣引發了持續且熱教職並延攬德沃金（RonaldDworkin）烈的討論。因此，如果想要加入當今法1理論的討論，是否準確的理解本書的基接

3、替。哈特普遍被視為20世紀最重要的法理學家，由他開啟的兩次爭論─本主旨，都會是一個主要的先決條件；「哈特／富勒論戰」（Hart／Fuller之後的工作，才是在批判和檢討本書的Debate）與「哈特／德沃金論戰」（Hart基礎上，進一步捍衛或者反對哈特的基／DworkinDebate）─對於當今法理論本主張。以上這些狀況，正是這篇小文的討論影響深遠。尤其是哈特的經典著得以成形的原因。2H.L.AHart,TheConceptofLaw,Oxford:Clarendon1哈特的生活傳記，請見NicolaLacey,A

4、LifeofPress,2nd.ed.(1994).中譯本請見，許家馨、李冠H.L.A.Hart:TheNightmareandtheNobleDream,宜譯，法律的概念，2000年。本文以下所引用的Oxford:OxfordUniversityPress(2004).頁碼以英文版為準，譯文也有必要修正。28台灣法學189期、2011.12.1專題講座從篇章結構上講，由11章組成的的法實證主義主張。《法律的概念》一書，可以被劃分為如下5個部分：第1章主要是涉及法理論貳、哈特提出了什麼樣的問的問題與概念分析的研究

5、方法，第2章題？至第4章主要用以說明奧斯丁（JohnAustin）的命令理論為何是錯誤的，第5籠統而言，「法律是什麼？」是法章至第7章是哈特對於自身法理論之立理論所要回答的核心問題。這個問題顯場的具體闡明，第8、9兩章圍繞著道德然過於宏大，難以直接作答，所以需要與自然法和實證主義的關係而展開，最某些更為具體化的分解處理。哈特在該後一章則回到國際法是不是法的問題當書第1章當中，就將其分解為3個理論中。除了以上部分之外，在該書的第2史上反覆發生的問題：法律與命令的關版中，還包括主要以德沃金為討論對象係、法律與道德的關

6、係以及法律與規則的「後記」部分，其中涉及的核心問題的關係。不過，這樣的做法很容易招致有兩個：其一是法理論的性質問題，其批評，因為這3個較小的問題並不能夠二是哈特明確主張的柔性實證主義反向重新組合成「法律是什麼」這個大（SoftPositivism）。問題。從邏輯上講，還有其他的一些問就目前的研究狀況而言，本書大致題同樣可以被納入那個大問題之中。所上可以引出兩個不同的方向：有關法理以此處的疑問是：為何哈特會做如此的論的實質問題，即自然法理論、實證主分解？或者說，哈特到底關心的具體問義還是德沃金的詮釋主義哪個是說明題

7、是什麼？一個可能的解釋是：哈特的「法律是什麼」的適當理論；有關法理問題分解工作，是根據在他之前的討論論性質的討論，即法理論是一套附加實狀況做出的。例如，奧斯丁（John質道德判斷的規範理論、還是一套保持Austin）式的實證主義將法律視為主權3道德中立的描述理論。限於篇幅和主者發出的命令，自然法論者認為法律與4題，本文將主要以整理哈特在實質問道德之間存在概念上的必然聯繫，法唯題上的基本立場為核心，尤其是哈特的實論（LegalRealism）反對法律僅由一問題、對既有研究的批評以及哈特自己套規則所組成的看法，等等。

8、這樣的辯解，雖然為哈特的做法提供了一定程度3具體討論，請見莊世同，描述性法理論是可能的的說明，但是它仍然無法回答這樣的問嗎？－一個批判性的反省，政治與社會哲學評題：哈特究竟在關心什麼？所以我們必論，21期，2007年，頁1-46；顏厥安，德沃金之詮釋主義及其徹底化，中研院法學期刊，3期，須得去討論這些問題之後的邏輯關係，2008年，頁168-200。找到哈特真正想解決的問