法律实证主义的中国境遇new

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1、第27卷第1期吉林工商学院学报Vol.27,No.12011年1月JOURNALOFJILINBUSINESSANDTECHNOLOGYCOLLEGEJan.2011□政治法律研究法律实证主义的中国境遇蒋先福，金钊（湖南师范大学法学院，湖南长沙410081）[摘要]在近现代西方法律思想史中，价值法学与规范法学呈现出此起彼伏、竞长争高的复杂态势，并对西方法律变革和法治实践产生了深远的影响。而法律实证主义在近现代中国的传播历程，则集中映现出中国法学研究寻求从价值主义向规范主义突破的历史轨迹。鉴于我国重实体轻程序、重价值轻规范的法律传统根深蒂固，法律实证主义对于当代中国的法治建设具有重大意义。[关键

2、词]价值法学；规范法学；法律实证主义[中图分类号]D909.2[文献标识码]A[文章编号]1674-3288（2011）01-0065-04[收稿日期]2011-01-13[基金项目]中国法学会研究课题“完善农民工工资支付监控制度实证研究”（CLS（2006）YB22）的阶段性成果[作者简介]蒋先福（1956-），男，湖南郴州人，湖南师范大学法学院教授，博士，湖南省法理学研究会副会长，研究方向：法理学；金钊（1984-），男，辽宁葫芦岛人，湖南师范大学法学院硕士研究生，研究方向：法理学。以理论立场的整体逻辑面向为标准，可以将纷繁芜杂的法学理论流派划分为价值法学与规范法学两类。[1]24-29相

3、对而言，价值法学“比较注重法是否符合客观规律，是否符合社会理想，以及法的社会效益”。而规范法[2]学则侧重于“从逻辑上研究法律体系、法律规则、法律文本、法律字句的内部关系问题”，与前者相比，其更关心的是法律规范本身的逻辑自洽性。在西方法律现代化进程中，从价值法学范式向规范法学范式的转变经历了一个艰难而曲折的过程，而作为规范法学的典型代表和19世纪西方三大法学流派之一，法律实证主义在近现代中国的兴衰命运也同样呈现出复杂多变的历史轨迹。一、从价值走向规范：近代西方法律思想的逻辑嬗变近代西方法律思想无疑源自古希腊的自然法学说。古希腊人认为大自然是不可侵犯的，而自然法就是反映自然秩序的法，因而其是正义

4、的基础。古希腊自然法的代表人物有前期的智者学派、苏格拉底、柏拉图、亚里士多德和后期的斯多葛学派。而自然法萌芽在经历了罗马法和中世纪神学思想的洗礼之后，终于在文艺复兴运动中焕发出了新的生机。由于文艺复兴运动以“回到古代去”为口号，主张人本，否定神本；提倡理性，反对蒙昧，因而其直接导致古希腊和古罗马的自然法思想被重新诠释，古典自然法学也由此得以形成。早期的古典自然法学，是对中世纪神学自然法思想的扬弃。与托马斯·阿奎那等经院主义神学家将自[3]然法定义为上帝引导人类达致至善的理性命令不同，早期古典自然法学说将自然法归之于人的理性而非神性。强调将人从神权统治下解放出来，坚持理性的力量普适于所有的人、国

5、度和时代，并且相信在对人类社[4]会进行理性分析的基础上能够建构起一个完善的法律体系，而这些理念都为商品经济的发展和资产阶级革命的酝酿与爆发奠定了重要的理论基础。1789年的法国大革命以一种极端的形式实践着古典自然法学所倡导的“天赋人权”理念，但革命后亟需安定的国家与社会形势却迫使人们不得不对资产阶级发动革命的理论前提——自然法学——进行反思，并对国家的法治指导思想做出新的选择，法律实证主义正是在这种形势下应运而生。分析实证法主义法学，其创始人为边沁与奥斯丁，初期主要盛行于英国，后来衍生至欧陆诸国和美国，还出现了以凯尔森为代表的“纯粹法学”、哈特、拉兹为代表的“新分析法学”、麦考密克为代表的制

6、度法理论以及后来的“法律过程学派”等支派，其以分析实在法中的法律概念为己任，试图通过对实在的法律概念进行逻辑语言分析，厘清法律概念的含义，从而使得法学成为一门独立的科学。详而论之，法律实证主义的产生可·65·归结为以下背景因素:首先，在哲学领域，实证主义哲学的兴起为法律实证主义的产生奠定了理论基础。自19世纪中叶以降，在通过实验所进行的自然科学研究取得的巨大成就的基础上，欧洲开始出现了一个以法国哲学家孔德为代表的，反对前几个世纪形成的各种形而上学理论的实证主义运动。实证主义作为一种自然科学研究方法在社会科学领域内的反映，强烈反对形而上学特别是先验的思辩，力图将自己严格限制在经验的范围内，即着重

7、于对实在的事物进行描述和记录，排除对于价值的思考。而实证主义哲学的兴起，对于正处于剧烈变革中的法学理论产生了巨大的影响。其次，资产阶级革命胜利后的客观环境和社会需求，削弱了自然法学得以繁荣的基础，从而为法律实证主义的发展创造了条件。在19世纪上半叶，欧洲经过英国革命、法国革命和1848年的欧洲革命，新兴的资产阶级已经在欧洲大地上全面建立了自己的政权，资产阶级的主要任务已经从推翻封建王权制度转变为建