以电信运营商的特殊义务为视角new

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1、万方数据科技与法律sCIENcE．TEcHNoLoGYANDLAW电信增值服务法律问题思考——以电信运营商的特殊义务为视角口朱佳+孙昌兴“}释#g雾霹蚺薄鬻’蜘攀。_。c。。，。’^罐x⋯，。^。7《’岬。～。一‘v-，～。。≮“∞5，‘’u—jw⋯”“‘一+‘‘+“≮。n’。‘’⋯。一4j≤。7=‘≯；。。矗舳。⋯c一。5《。，“’、尚芝～·一≯。即，?oi=≯4’”6妒4⋯。。“’r摘要：电信增值服务具有信息化、虚拟化等特征，服务中涉及的问题较多，由此引发的纠纷呈上升趋势。目前，对其调整偏重于管制，一定程度上忽视了市场

2、法则作用的发挥，效果不理想。因此，有必要从剖析电信增值服务合同、移动增值业务合作协议以及电信服务合同入手，理顺电信增值服务的法律关系，确立以市场规则为主的法律调整手段。针对电信增值服务关系的所具有的特殊性，论文从合同效力扩张的角度，阐述了电信运营商在电信增值服务关系中的特殊地位，建议让电信运营商承担起特定的义务。最后，笔者还就如何通过保障信息的充分性来维护用户的利益谈了自己的思路和建议。关键词：电信增值服务市场法则合同相对性的突破交易信息美势蠕舞瓣燎彝≯瓣懑牡囊。魁嘲融。≈。：。矗。#。；牡c}臻∥。垂#w+，?“。。。。

3、。c。，一《删*蠢村毋每”t。转"《”一《?一。。一H_⋯：_。t壤∥”'。：瑚葬?攀噶}曩藩z：嚣”{{罐巍岗童尊。霉?静蝴：《。一。§毒饕．，麓魏≯，溉譬母、霹$e5一罅船蓐《；《i黪n《鼬：：嘲∥t近年来，我国手机用户数量猛增，与之相适应，电信增值服务也取得了蓬勃的发展⋯，2000年，全国的短信发送量全年不过10亿余条，至2005年已达3046．5亿条，6年问增长了近300倍⋯。在促进电信服务产品多样化、丰富国民的精神文化需求的同时，电信增值服务也极大的推动了整个电信产业的持续增长。不过，在这“拇指经济”神话的背后，

4、却暴露出诸多问题，用户的权益也因之屡屡受损。为保护用户的利益，促进sP行业的长远发展【3l，有必要理清其中的法律关系，纠正现行调整方式中的一些偏差。一、现行调整方式的偏差1、调整方式的一般原理市场经济条件下，对任一行业的调整手段无非可以归为两大类：即市场法则的调整【4

5、和政策性调整(也即所谓的行业管制)。两种调整手段各有利弊15l，但从世界范围来看，各国主要还是依靠基本的市场法则来解决交易中出现的问题。只有当这种基本的调整手段难以奏效时，国家才会以积极的姿态对行业进行干预。但是干预也是需要成本的，且由于政府公权力的直接介入

6、，也易产生寻租等外部性，反而影响市场的效率。回顾发达市场经济国家发展的历程，其实就是一部始终以市场规则为基本调整手段，必要的政府干预(管制)为振幅的波动曲线所反映的经济发展史。当然必须提及的是，在某些具有自然垄断性质的行业市场中，比如电力、供水、供气，政策性的管制确实发挥着很大的作用，但即便在这样的市场中，市场法则也不能被忽视，只是两者的侧重点不同而已。市场法则重在规范交易行为，确保公平；行业方面的各种监管则意在维护行业的秩序，实现宏观效益。两者在自然垄断性的行业中均发挥着极其重要的作用，忽视哪一头都会产生或损害效率或侵害

7、公平的后果。而本文所关注的电信增值服务究其性质并不属于自然垄断。理由是，自然垄断是指在某一市场或行业，由一家企业生产要比多家企业生产更为有效，即一家企业的生产可以使经济规模达到最优。如允许多家企业进行竞争，会造成社会资源的巨大浪费。因此，如供水、供电、供气等都属于典型的自然垄断行业。但应注意的是，具有自然垄断性质的仅仅限于基础设施部分，而不包括延伸出来的产品或服务市场16J。根据这个标准，电信增值服务显然不属于自然垄断行业，它并不存在垄断最优的情形，也不需要大规模的基础性★作者系中国科学技术大学管理学院经济法专业05级硕士

8、研究生。★★作者系中国科学技术大学管理学院副教授，硕士生导师。万方数据sCIENcE—TECHNoLoGYANDLAW。科技与法律投资，只是因为依附于基本电信服务之上才给我们以假象[7l。因此，即便在自然垄断行业中，市场的作用仍然不可忽视；在电信增值服务这样的一个自由竞争的市场中，市场法则作用理更应受到重视。2、我国电信增值服务市场现行主要调整手段及其弊端现实中，政府主管部门对此显然认识不足。针对市场混乱的局面，从2004年开始屡次运用行政的手段对其进行规制，出台了相应的行政规章及大量的政策性文件，严厉打击违规sP【引。其

9、中除了《关于规范短信息服务有关问题的通知》主要通过技术手段对sP的服务设定标准以外，其他规范性文件均体现了公权力对市场及其主体的直接干预，其中以市场准入、罚款和吊销许可证为代表。尽管这些都是市场监管的猛药，但事实证明其效果不太理想【9

10、。下面将简要分析这几种行政调整手段：(1)严格的市场准入【10】。对