2012年众合系统强化班刑法总则徐光华讲义new

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1、2012年系统强化班讲义（详细版）刑法徐光华2012年系统强化班刑法总论授课讲义（详细版）主讲：徐光华刑法学结构图刑法的概念、性质、任务和机能、刑法解释刑法概说刑法的基本原则刑法的适用范围：空间效力；时间效力基础知识论犯罪的概念犯罪概说犯罪的分类犯罪主体：刑事责任能力、年龄、身份犯罪论体系犯罪主观方面：罪过形式、认识错误、违法性认识的可能性、期待可能性（犯罪构成）犯罪客体：犯罪客观方面：行为、结果、因果关系排除犯罪性事由：正当防卫、紧急避险、被害人承诺等犯罪的未完成形态：犯罪预备、未遂、中止犯罪论特殊的犯罪构成共同犯罪总论（论犯罪）单位犯罪刑罚的

2、概念刑罚概说刑罚的目的主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑刑罚论刑罚的体系（静态）附加刑：罚金、没收财产、剥夺政治权利、驱逐出境量刑：累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑刑罚的运用行刑：减刑、假释刑罚的消灭：时效、赦免危害国家安全罪危害公共安全罪破坏社会主义市场经济秩序罪侵犯公民人身权利、民主权利罪分论侵犯财产罪妨害社会管理秩序罪危害国防利益罪贪污贿赂罪渎职罪军人违反职责罪1第一篇基础理论第一章刑法与刑法解释一、刑法的渊源1．刑法典（含刑法修正案）。2．单行刑法。3．附属刑法。4．变通规定。注意问题：“法定量刑情节”之“法定”必须是上述4种所规

3、定的。刑法修正案是对刑法典内容的修改、补充、完善，即对立法的一种修改，所以，刑法修正案也是刑法典的内容之一。我们观察刑法修正案可以发现，其内容主要是对原来刑法的内容作更改，如果是新增加一些条文的内容，也不会打乱原来刑法的结构，比如在刑法第388条之后立法者想增加一条，一般也是规定“刑法第388条之一”。二、刑法的性质与机能（一）刑法区别于其它法律的特征：1．特定性。2．广泛性。3．严厉性。4．刑法具有补充性。5．刑法是其它法律的保障法。结论：刑法区别于其它法律的特征在于它的严厉性。这也决定了，这么严厉的刑法，我们在适用的时候应该非常慎重。（这要求

4、我们，一些形式上符合刑法规定的行为，如果实质上不具有危害性，不宜作为犯罪处理）（二）刑法的机能1．行为规制机能。2．保护法益机能。3．自由保障机能（人权保障机能）。要注意两道历年司法考试真题：2006年卷四第六题（本题35分）某民法典（德国民法典）第一条规定：“民事活动，法律有规定的，依照法律；法律没有规定的，依照习惯；没有习惯的，依照法理。”比较该条规定与刑法中2008年卷四第七题（本题提示：本题为选答题，请选择其中一问作答。答题时务必在答题纸对应位置上标明问题1或“问题2”。两问均作答的，仅对书写在前的答案评阅给分。材料：案例一：2005年9

5、月15日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL拨号上网，以E话通的方式，使用视频与多人共同进行"裸聊"被公安机关查获。对于本案，B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又撤回起诉。案例二：从2006年11月到2007年5月，Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”，“裸聊”对象遍及全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300多人，网上银行汇款记录1000余次，获利2.4万元。对于本案，Z省L县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月，缓刑1年，并处罚金5000元。关于上

6、述两个网上“裸聊”案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪存在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪（方某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第三种意见认为“裸聊”不构成犯罪。问题1：以上述两个网上"裸聊"案为例，从法理学的角度阐述法律对个人自由干预的正当性及其限度问题2：根据罪刑法定原则，评述上述两个网上"裸聊"案的处理结果三、刑法解释（一）刑法解释的效力（依据效力进行的划分）1．立法解释。**考点：（1）无论何种解释，其权力均是说明性的，可以进行扩大解释，不得进行类推解释。（2）全国人大在立法

7、时，其权力是创造性的，但在立法解释的时候，其权力是说明性的。（3）三种解释的效力：立法解释优于司法解释优于学理解释，不是按时间的远近。[难点提示]：虽然是立法机关所做的立法解释，但其性质还是“解释”，而不是造法，解释时必须符合刑法条文的含义。立法机关在“立法”的时候的权力是很大的，例如，将曾经不是犯罪的行为规定为犯罪行为，曾经是犯罪的行为现在进行新的立法不作为犯罪处理，在立法中作一些法律拟制型的规定。但立法机关在进行“立法解释”时显然没2有这么大的权力。——（立法不同于立法解释。立法可以规定“携带凶器抢夺的以抢劫罪论处”，但立法解释不可以规定“携

8、带凶器盗窃的以抢劫罪论处”）——立法：基建；立法解释：装修。再者，立法与立法解释的程序都是不一样的。2．司法解释。3．学理解释。近年来，