如何认定诈骗罪中的_以非法占有为目的_

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1、·司法实务研究·政治与法律$##"年第"期如何认定诈骗罪中的“以非法占有为目的”王延祥（上海市人民检察院第二分院，上海$###+#）摘要：作为犯罪构成的主观要件，“非法占有”的形式和程度不是千篇一律的，其在不同的罪名中往往有不同的内容，“非法占有”的内涵也会因罪名的不同而有所不同。本文具体分析了“非法占有”在金融诈骗罪、合同诈骗罪、普通诈骗罪中的不同表现形态。关键词：非法占有；诈骗；金融诈骗；合同诈骗中图分类号：,-’$(文献标识码：.文章编号：!##()&(!$%$##"*#")#!"#)#’长期以来，如何准确把握诈骗罪中的“以非法占有为目的”

2、问题，一直困扰着司法人员，特别是有的法条中明确规定了必须以“非法占有为目的”为其构成要件，有的法条中却没有规定，加之非法占有的故意属于主观形态，看不见、摸不着，对此很难作出判断。笔者根据近年来在刑检部门的工作实践，拟就这一问题作一些粗浅探讨。一、刑法中“以非法占有为目的”的界定非法占有，是指明知是他人的财产，而将其转归自己或第三人“非法所有”并排除权利人所有的一种主观愿望。!、刑法上的“非法占有”仅指“恶意占有”在不同的法律关系中，“非法占有”的含义有所不同。如刑法上的“非法占有”，与民法上的“非法占有”就具有不同的含义。根据民事法律的相关理论，

3、“非法占有”是指没有法律根据，也没有取得所有人的同意而占有他人的财产，其可分为善意占有和恶意占有。善意占有是指非法占有人在占有某项财产时，不知道或不应当知道其占有为非法；恶意占有是指非法占有人在占有某项财产时，已经知道或应当知道其占有为非法!。善意占有受法律保护。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第/&条规定：“第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益”。最高人民法院!&&’年制定的《关于审理诈骗案件具体应用法作者简介：王延祥%!&’()*，男，上海市人民检察院第二分院公诉一处公诉组长，复

4、旦大学法律硕士。·!"#·律的若干问题的解释》（以下简称“《解释》”）第!!条规定：“明知是诈骗财物而收取，属恶意取得，应当一律予以追缴；如确属善意取得，则不再追缴”。由此推论，刑法意义中的“非法占有”绝对排除了善意占有这种形式，必须是恶意占有并且这种占有需要达到一定的危害程度。至于达到何种程度，在不同的犯罪行为中有所差异，需要视不同的罪名来准确界定。有的罪名只要求实际占有财物；有的罪名不仅要求实际占有财物，还要求对财物进行使用或者进行事实上或法律上处分；有的罪名不仅要求对财物占有、使用、处分，还要求造成所有物灭失或者价值减少。#、刑法上的“占有

5、”是指“所有”，不是民法上的“占有”民法上的所有权包括占有、使用、收益、处分四项权能。刑法上的“占有”，既包括了民法所有权中“占有”的权能，也包含了使用、收益、处分的权能，而不仅限于民法所有权四项权能中的“占有”权能。因为诈骗行为人不仅仅是谋求“占有”公私财物，更主要的是使用、处分或利用该财物收益。仅是“占有”而不去使用、收益和处分，这种诈骗对行为人毫无意义，行为人决不会甘冒触犯刑律、遭受刑罚处罚的危险去实施仅以“占有”为目的的诈骗!。因此，刑法上“以非法占有为目的”与“以非法所有为目的”的含义相同。"、这种非法“所有”是行为人的主观愿望刑法上的

6、“以非法占有为目的”就是“以非法所有为目的”，但这种“所有”只是诈骗行为人的一种主观愿望，是其追求的一种“理想”目标，并不需要行为人实际行使所有权的四项权能。在某种情况下，诈骗行为人并未行使所有权四项权能中的任何一项权能，也可认定为“以非法占有为目的”，如诈骗预备或未遂；有时诈骗行为人只行使了所有权四项权能中的某一项或几项权能，亦可认定为“以非法占有为目的”。$、刑法上的“非法占有”在不同罪名中程度不同从犯罪主观要件角度来考察，刑法学意义上“以非法占有为目的”中的“占有”，有时表现为民法上的“占有”的形态，有时表现为民法上的“所有”的形态，有时甚

7、至比民法上的“所有”具有更深更广的内涵。因此，作为犯罪构成的主观要件，“非法占有”的形式和程度不是千篇一律的，其在不同的罪名中往往有不同的内容，“非法占有”的内涵也会因罪名的不同而有所不同。只有对刑事法律中“以非法占有为目的”的含义有了清晰的认识，才能准确地把握各种诈骗犯罪的主观要件，从而正确地区分罪与非罪、此罪与彼罪。二、“以非法占有为目的”是诈骗犯罪的必备要件我国刑法中的诈骗犯罪共有!%个罪名：其中金融诈骗罪有&个罪名：集资诈骗罪（!’#条）、贷款诈骗罪（!’"条）、票据诈骗罪（!’$条!款）、金融凭证诈骗罪（!’$条#款）、信用证诈骗罪（!

8、’(条）、信用卡诈骗罪（!’)条）、有价证券诈骗罪（!’*条）、保险诈骗罪（!’&条）；另#条罪名是：合同诈骗罪（##$条）、诈骗罪（#