论法律移植与当代中国法制建设

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1、辽宁师范大学硕士学位论文论法律移植与当代中国法制建设姓名：王海燕申请学位级别：硕士专业：科学社会主义与国际共产主义运动指导教师：于沛霖20030601学位论文独刨性声明y690920本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启示和所做的贡献均已在论文中做出明确的声明并表示谢意。学位论文作者签名娅学位论文版权使用授权书日期：神．丁．卯本学位论文作者完全了解辽宁师范大学有关保留、使用学位论文的规定，即学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复

2、印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权辽宁师范大学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存汇编学位论文。保密的学位论文在解密后适用本授权书。⋯一躲确盏^翩繇雪懈签字日期：骗，歹．一签字醐加旁，厅∥冒论法律移植与当代中国法{I《建设论法律移植与当代中国法制建设研究生：王海燕指导教师：于沛霖教授专业：科学社会主义与国际共产主义运动方向：中国社会主义法制建设中文摘要：法律移植是一个常用概念，而对它的理解却多有不同，本文试从语义、历史两种视角加以分析，进而指出它的三种形态和两种方式。面对当代中国的社会新形势，法律移植无疑是客观的现

3、实选择，它是应发展市场经济、改革政治体制、对外开放、人权发展、实现法制现代化之所需而必然控生的。与此同时，它也具有相应的人文环境，知经济环境、法制环境、文化环境等。作为法律文化中的一种常见现象，法律移植贯穿于中国近代以来的各个历史阶段。无论是清末法律改革、民国法制变革，还是社会主义法制革新，每一步都印有法律移植之痕迹，丽每一步又部并非坦途一片。无声的历史给了我们后人太多宝贵的启示，有声的现实一面以史为攘，一面叉呈现“；一些突出闻题。可见，法律移植实是一项艰难的工程，而如何完善法律移植，建设好这项工程，本文将着重予毗探讨，并试从科学原则、主要内容、具体途径三个方面加以阐述，希耀最

4、大程度的发挥法律移植的重要作用，以促进当代中国的法制建设。关键词：法律移棺法制建设植体受体引言法律移植是比较法学中的一项重要内容，围绕于此，可移植论与不可移植论针锋相对，长期激战。其中，前者在承认法律可移植的前提下，仍就法律能够在多人可能性程度上进行移植，存在着莫大分歧。然而，古今中外的史实无不彰显法律移植自身所具有的理论价值与实践价值。“他山之石，可以攻玉”，法律移植确实能够促进一国法律的发展与法制的完善，确实能够大大加快一国法制建没之进程。也正因为如此，法律移植在崭新的时代背景下．在依法治国的宏伟蓝图下，日益成为人们所关注的焦点，目益促进人们对当代中国法制建设的思考与探索。

5、论法律移植与当代中国法制建设一、法律移植的内涵及形式的学理思考(一)法律移植的内涵法律移植一词晟早源于何时何处何者，无从考究，然而对它的理解却众说纷纭，用语繁杂，认识模糊。笔者试分析如下，作一番辨析，聊作心得。i、法律穆植的语义视角从法律移植语义这一视角来认识法律移植，涉及“法律移植语境”一词。法律移植语境意指将某一种外国的法律制度、原则或思想、学说吸收到国内来，融入到本土的制度、原则、思想和学说之中，成为自己的本土资源，并予以看待，加以运作实施1。法律移植语境以移植为中心，关联借鉴等若干概念，本文从以下几方面详加分析。(1)自然科学范畴中的“移植”内涵据对“移植”的历史考察，

6、“移植”～词并非在中国本土自发产生，它乃是西方首创，后借西学东渐之机，经由日本学界以汉语表述，于20世纪初辗转传入中国，这一过程是伴着生物学与医学等学科的传入而进行的。因为移植原本是植物学上的术语，为外来语，所以欲将深刻理解其内涵，甚需逐字加以揣摩、推敲。据《辞源》和《汉语大字典》解释，“移”有二意。一指移栽、移种。见清·范寅《越谚》卷中：“起苗再种日移。”二指变易、改变。见《玉篇·禾部》：“移，易也。”“植”亦有二意。①栽种。见《广雅·释地》：“植，种也。”②生睦。见《齐民要术·种榆白杨》：“榆性扇地，其阴下五谷不植。”由此，移植便有两种含义。一为将植株连根移往他处，如近年兴

7、起的大树移植。这只是表层之意，仅指地点方位的转变。另一引申意便是改变原物(也可不改变原物)到异地得以正常生长．这是深层含义．而如何使之正常生长，则是法律移植最值得关注、思考的所在。以上即为植物学意义上的移植内涵。虽然移植源于植物学，但后来便被动物学、医学借用，用以指称器官在动物或人体之间移转接受。汉语辞典解释为“将有机体的部分组织或器官补在同一机体或另一机体的缺陷部分上．使它逐渐长好。”其中，器官移植指某一个体的器官用手术的方法移植到其自体体内或另一个体的某一部位，并始终保持移植器官的活力。